淺議締約過(guò)失的產(chǎn)生及理論基礎

【論文關(guān)鍵詞】民法　蜂約　蜂約過(guò)失　締約過(guò)失責任
　　【論文摘要】蜂約過(guò)失責任是1861年德國法學(xué)家那林提出的一種特珠責任制度，被譽(yù)為“法學(xué)上的偉大發(fā)現”。隨肴時(shí)代的發(fā)展，蜂約過(guò)失責任的地位在理論上和實(shí)踐中都已得到確立。本文重.點(diǎn)闡述蜂約過(guò)失責任的萌芽、產(chǎn)生及理論基拙。
　　一、締約過(guò)失資任的萌芽與產(chǎn)生
　　1.蜂約過(guò)失責任制度的萌芽
　　公元3世紀，羅馬商品經(jīng)濟的發(fā)展達到壯盛時(shí)期。商品經(jīng)濟的發(fā)展，對羅馬法的形成和發(fā)展產(chǎn)生了巨大的影響。商品生產(chǎn)和商品交換的發(fā)展，促進(jìn)了同等、自由、意思自治等觀(guān)念的流行，這為在古代希臘誕生的自然法思想在古羅馬的傳播奠定了墓礎.并推動(dòng)了古羅馬私法學(xué)的迅速發(fā)展。隨著(zhù)自然法在羅馬的傳播和發(fā)展，以公平、正義、誠信為理念的法律制度在羅馬法中萌芽，締約過(guò)失責任制度在羅馬法中就開(kāi)始萌芽。在羅馬法中，已經(jīng)出現了在締約過(guò)程中，一方應當對另一方負有謹懊留意義務(wù)的觀(guān)念。例如蓋尤斯在(論行省告示》第10編指出:“在看過(guò)土地之后，買(mǎi)賣(mài)契約締約之前，大風(fēng)將土地上種植的樹(shù)木吹倒了，人們也許會(huì )問(wèn)，這些樹(shù)木是否也應當交給買(mǎi)方呢?我以為，不必交給買(mǎi)方—但是，假如買(mǎi)方并不知道樹(shù)木被吹倒，而賣(mài)方卻是知道的，然而并未將這點(diǎn)告知買(mǎi)方，那么在締結契約時(shí)，就要對這些樹(shù)木進(jìn)行估價(jià).以確定本來(lái)可以給買(mǎi)方帶來(lái)的利益。美國學(xué)者L·L·富勒以為，作為耶林構造其理論基礎的羅馬法源對于一些原始不能的案件承認了對信賴(lài)利益的責任。由此可見(jiàn)，締約過(guò)失責任制度中的信賴(lài)利益的賠償觀(guān)念在羅馬法中已萌芽，只不過(guò)情形未幾，適用范圍也較狹小�？偟膩�(lái)說(shuō)，羅馬法并沒(méi)有形成完整的締約過(guò)失責任理論，對締約過(guò)失貴任理論進(jìn)行系統的、深刻的、周密的分析和論述，后代公認是1861年由德國學(xué)者耶林完成。
　　2.蜂約過(guò)失責任制度的產(chǎn)生
　　19世紀，整個(gè)社會(huì )進(jìn)人自由資本主義時(shí)期，在生活中開(kāi)始了一場(chǎng)“由身份到契約的運動(dòng)”。在此之前，人與人之間的關(guān)系取決于身份，而現在商品經(jīng)濟帶動(dòng)下的全面商品化使同等自由的觀(guān)念深人人心，人與人之間的關(guān)系只取決于他們的約定，合同在社會(huì )生活中發(fā)揮著(zhù)越來(lái)越重要的作用，整個(gè)19世紀成為“合同”世紀。美國法學(xué)家科賓(cohin)指出:“每一個(gè)人已獲得較大的‘合同自由’，即有組織的社會(huì )在禁止交易方面與日俱增的碌碌無(wú)為和在強制執行交易方面與日俱增的大有作為，這樣就使得他在這個(gè)世界中的境況取決于他自己自由意志決定的行為而不是其祖先身份決定的行為�！贝撕�，隨著(zhù)資本主義產(chǎn)業(yè)革命的到來(lái)，資本主義經(jīng)濟達到壯盛時(shí)期，經(jīng)濟變革直接影響到意識形態(tài)。隨著(zhù)資本主義經(jīng)濟的發(fā)展、貿易的繁榮，迫切要求作為上層建筑的法律對商人利益的保護。
　　但是，在《德國民法典》施行前，德國普通法規定，契約無(wú)效但信之有效而受損者，不得請求對方損害賠償。耶林以為德國普通法過(guò)分注重意思說(shuō)，夸大當事人主觀(guān)意思的合意，因此不足以適應貿易活動(dòng)的需要，應將德國普通法法源之羅馬法擴張解釋?zhuān)瑥V泛承認信賴(lài)利益賠償。于是保護信賴(lài)利益的締約過(guò)失理論應運而生。1861年，耶林發(fā)表了他的(契約無(wú)效或不成立之損害賠償》一文，確立了締約過(guò)失責任的基本概念。他在論文中指出，德國普通法過(guò)分注重意思說(shuō)，夸大當事人主觀(guān)意志的合意，因此不足以適應貿易活動(dòng)的需要。例如，要約或承諾的傳達失實(shí)，相對人或標的物的錯誤，都會(huì )影響到契約的效力，倘若契約因當事人一方的過(guò)失而不成立，那么，有過(guò)失的一方是否應就他方因信賴(lài)契約的成立而遭受的損失負賠償責任?耶林指出:“從事契約締結的人，是從契約交易外的消極義務(wù)范圍進(jìn)進(jìn)到契約上的積極義務(wù)范圍，其因此而承擔的首要義務(wù)，系于締約時(shí)須善盡必要的留意。法律所保護的，并非僅是一個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦應包括在內，否則，契約交易將暴露于外，不受保護，締約一方當事人不免成為他方疏忽或不留意的犧牲品。契約的締約產(chǎn)生了一種艘行義務(wù)，若此種效力因法律_t的障礙而被排除時(shí)，則會(huì )產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù)。因此，所謂契約無(wú)效者，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效力。簡(jiǎn)言之，當事人因自己過(guò)失致契約不成立者，對信其契約為有效成立的相對人，應賠償基于此項信賴(lài)而生的損害�！�141Han8Dolle在論及耶林的締約過(guò)失理論時(shí)，稱(chēng)之為“法學(xué)上的偉大發(fā)現”。耶林的締約過(guò)失責任理論推翻了實(shí)證契約法所謂無(wú)合同便無(wú)責任的立論，從而為契約關(guān)系擴大化奠定了基礎。締約過(guò)失理論的價(jià)值在于，將契約自由的原則受制于交易當事人利益的平衡，從而擴大了契約責任適用的范圍;夸大契約并非僅僅是當事人主觀(guān)意志的合意，應將社會(huì )利益的衡量納人契約的法律價(jià)值判定之。一，-
　　二、締約過(guò)失資任的理論甚礎
　　自從耶林創(chuàng )立締約過(guò)失理論以來(lái)，各國學(xué)者紛紛對此理論進(jìn)行研究。其研究成果可謂仁者見(jiàn)仁，智者見(jiàn)智。參考了一些學(xué)者對締約過(guò)失責任概念的界定，筆者得出自己的一些見(jiàn)解，以為所謂的締約過(guò)失責任，是指締約人在締約合同過(guò)程中因其過(guò)錯違反先契約義務(wù)造成締約相對人損害，依法應承擔的民事責任。其理論基礎有:

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