- 相關(guān)推薦
公司法與商事企業(yè)的改革與完善(三)
我國不能成立一人公司
現在困擾著(zhù)公司法的是獨資企業(yè)問(wèn)題。因為公司法出臺時(shí)就討論寫(xiě)不寫(xiě)一人公司,世界各國潮流都是一人公司。歐共體基本上都是一人公司,美國都是一人公司,日本近幾年修改了公司法允許成立一人公司,香港現在還不行,但實(shí)踐中也存在一人公司,我國在起草公司法時(shí)也反復討論這個(gè)問(wèn)題,考慮有三種獨資,一人公司,一個(gè)法人、一個(gè)國家民事主體等三個(gè),即自然人、法人和國家。一個(gè)自然人辦公司,承擔有限責任,在我國沒(méi)有健全的財產(chǎn)登記制度,一人成立公司承擔有限責任,在我國是不可以的。辦國有獨資公司實(shí)際上很多人反對,但考慮我國的實(shí)際情況,有些壟斷的行業(yè)如要搞兩個(gè)以上股東,像銀行、電力怎么辦?立法意圖是只對國家占壟斷行業(yè)的才搞國有獨資公司,不是普遍地來(lái)設立國有獨資公司,國家要承擔有限責任。但在實(shí)踐中有越來(lái)越多的國有企業(yè)超過(guò)了這個(gè)范圍,競爭性的國有企業(yè)也搞國有獨資公司,要是這樣國有企業(yè)改制太容易了,今天是百分之百的國有企業(yè),明天是百分之百的國有獨資公司,所以國有獨資公司在實(shí)踐中造成了很大的混亂,難點(diǎn)就在于法人的國有獨資公司,原來(lái)的公司法草案中有個(gè)第三章第四節法人獨資公司,想承認法人獨資公司承擔有限責任,這一部分最后還是刪掉了。理由是法人獨資公司在現今中國的市場(chǎng)經(jīng)濟情況下很可能變成皮包公司。既然法人注冊一個(gè)百分之百由我法人投資的公司,今天注冊了500萬(wàn),明天全拿走誰(shuí)也不知道,所以抽逃資金就很容易, 尤其像海南注冊了很多內地來(lái)的資金,大多數由內地去注冊的獨資有限責任公司實(shí)際上都是小金庫,海南的房地產(chǎn)如興旺了,就來(lái)了幾千萬(wàn)資金,明天海南房地產(chǎn)落了,這500萬(wàn)就抽回去了,或者母公司需要, 我也可以拿走,所以法律上規定不搞法人獨資公司。公司有兩個(gè)以上股東有利于監督,拿中外合資企業(yè)來(lái)說(shuō),中方出資100萬(wàn),日方出資100萬(wàn),如中方出資了,日方?jīng)]出資那中方不干,當然還有社會(huì )化集資的作用?墒窃诮(jīng)營(yíng)中有些覺(jué)得兩個(gè)不合適,就又變成一個(gè)了。這個(gè)問(wèn)題從開(kāi)始就陷入了困境。事實(shí)上現在已有大量的法人獨資公司存在,怎么辦?公司法生效時(shí)是不是讓這些公司都改組,過(guò)去的既往不咎,以后的不許成立,如這樣仍有法人獨資公司。公司法1993年12月通過(guò),1994年7月1日生效,在這半年就大量成立了法人獨資公司,因為7月1日以后不許再注冊登記法人獨資公司了。
既然不許法人成立獨資公司,兩個(gè)股東的公司很可能規避,方法是再找一個(gè)股東,我出99%,他出1%,法律沒(méi)禁止這個(gè), 有的規避是違法的,有的規避是合法的。他不參加管理,也不參加經(jīng)營(yíng), 最后分他1%的利潤就等于借給他幾個(gè)錢(qián),這樣可不可以。那次在深圳開(kāi)會(huì )時(shí),國家工商局的曹副局長(cháng)也談到這個(gè)問(wèn)題說(shuō):我們已經(jīng)注意到了規避兩個(gè)股東出資的現象,所以國家工商局準備規定一個(gè)辦法,兩個(gè)股東出資時(shí),一方股東的出資不得少于注冊資本的20%,我說(shuō)如果你有這個(gè)規定,那我就三個(gè)股東出資,我出98%,另兩個(gè)都是1%, 因為你規定了兩個(gè)卻沒(méi)有規定三個(gè),如果你規定三個(gè),那我就四個(gè)人出資。上海工商局作了一個(gè)規定,說(shuō)兩個(gè)以上的股東,一方出資不得少于90%,那如果我出90%,另外10個(gè)都1%,則公司還是在我控制下。 這給我們律師提出了一個(gè)問(wèn)題,以后不許法人獨資,公司注冊怎么辦?各地方做法又不一樣,那將來(lái)我們怎么規定合適呢?
實(shí)踐中雖然從國家工商管理局的作用仍是死守公司法的這條規定,法人獨資公司不允許設立,但據我所知,下面作法已經(jīng)不一樣了。其理論根據一種是公司法中的子公司,可以將其理解為控股性的子公司,也可理解為全資性的子公司。有的地方采用企業(yè)設立的非法定主義理論,既然公司法沒(méi)禁止設立法人獨資的子公司,就意味著(zhù)允許設立,有的地方已開(kāi)始設立了。從這個(gè)角度上講,我國在設立法人獨資的子公司問(wèn)題上造成了混亂,這是困擾我國實(shí)際工作中的很大問(wèn)題。
揭破公司面紗理論
這個(gè)問(wèn)題又涉及另外一個(gè)問(wèn)題,就是已經(jīng)設立的或公司法生效后又設立的全資性子公司遇到法律糾紛時(shí)的責任怎么辦?是有限責任、無(wú)限責任還是連帶責任?法院判決有時(shí)是子公司自己來(lái)承擔責任,有時(shí)是設立子公司的母公司來(lái)承擔責任,這在法律上到底有什么依據沒(méi)有?這在國外也很重要,有一個(gè)人公司的揭破公司面紗理論,我國現在有沒(méi)有這方面的根據,最高法院能不能這樣解釋呢?這個(gè)問(wèn)題在公司法生效之前或說(shuō)公司法通過(guò)之前,最高人民法院就有過(guò)這么一個(gè)案例征求專(zhuān)家的意見(jiàn),我講的是典型化了的,但仍有很現實(shí)的思考意義。甲企業(yè)有100 萬(wàn)元財產(chǎn),他拿出50萬(wàn)成立了b企業(yè),b企業(yè)注冊資本50萬(wàn),按公司法,轉投資額不超過(guò)凈資產(chǎn)的50%就可以,假設甲公司,b公司, 即母公司和全資性子公司的注冊財產(chǎn)都是100萬(wàn),現在有兩個(gè)問(wèn)題, 第一個(gè)問(wèn)題是子公司欠的債務(wù)是200萬(wàn),母公司要不要拿他的100萬(wàn)來(lái)抵債,第二個(gè)問(wèn)題是母公司欠了200萬(wàn),要不要拿他的全資性子公司的財產(chǎn)來(lái)抵債。
這個(gè)案例可以簡(jiǎn)化為母公司,子公司,母公司與全資性子公司之間的關(guān)系。一個(gè)母公司要不要對他的全資性子公司的債務(wù)承擔責任,全資性子公司的財產(chǎn)要不要對母公司的財產(chǎn)承擔責任。我們先來(lái)分析第一個(gè)就是揭破公司面紗的問(wèn)題,按最高人民法院1994年的解釋?zhuān)粋(gè)公司設立另一個(gè)公司承擔責任的規定,拿a公司與b公司來(lái)說(shuō),a公司的50 萬(wàn)確實(shí)出資了,那他只承擔50萬(wàn)的責任,再欠100萬(wàn)他就不承擔責任了。 按最高法院的解釋如果50萬(wàn)沒(méi)出足,如果他出資達到了工商部門(mén)規定的最低標準,即生產(chǎn)和批發(fā)性50萬(wàn),零售性30萬(wàn),咨詢(xún)服務(wù)性10萬(wàn);比如他辦了一個(gè)批發(fā)性的公司,他出了30萬(wàn),另20 萬(wàn)沒(méi)到位, 那他只需補足20萬(wàn)就不再承擔責任了。那什么情況下母公司要對子公司的債務(wù)承擔連帶無(wú)限責任呢?有三種情況,第一是子公司根本沒(méi)出資,按法院理解如母公司對子公司是全資性的,它就相當于你的分支機構,按公司法,分公司的財產(chǎn)不足以抵債時(shí),則由本公司來(lái)承擔,第二它出了一部分資,但低于規定的標準,也視同為它沒(méi)有出資,它要對子公司的全部債務(wù)承擔責任,這兩條是硬性的東西,雖然它也有不科學(xué)的地方,它不科學(xué)在達到最低標準的要補差額,未達最低標準的要負無(wú)限責任,這不是增大鼓勵作弊嗎?我開(kāi)辦一個(gè)生產(chǎn)性的公司我知道最低標準是50萬(wàn),我將它注冊為1000萬(wàn),但我只出60萬(wàn),出現問(wèn)題我再把不足的部分補足就可,但如果我出的是40萬(wàn)就慘了,就要承擔無(wú)限責任。這20萬(wàn)的出資就有這么大的差別?當然最高法院可能會(huì )出別的解釋又將這個(gè)作廢,最難的是最高法院解釋中的第三個(gè),是說(shuō)如果被設立的企業(yè)事實(shí)上不具備法人資格,這時(shí)設立的企業(yè)要對其債務(wù)承擔連帶責任,這個(gè)問(wèn)題解釋起來(lái)有意思。
前兩年我碰到這么一個(gè)案子,我國的五礦公司的一個(gè)很小的全資性的子公司與美國訂了一個(gè)合同,最后由于我方違約,美方在美國法院提起訴訟,他想如果告與他訂合同的公司那么此公司的財產(chǎn)很有限,如果這公司一破產(chǎn),則美方拿不到錢(qián),所以美方將母公司即五礦公司也列為被告。這時(shí)五礦公司就提出意見(jiàn),子公司是獨立的法人,你與它簽訂的合同,你為什么告我,所以美國法院先讓美方拿出一個(gè)意見(jiàn),中國法律到底怎么規定,美方找到一個(gè)
【公司法與商事企業(yè)的改革與完善三】相關(guān)文章:
淺論商事表見(jiàn)代理制度的完善03-23
我國海事審判制度的改革與完善03-18
民事簡(jiǎn)易程序的改革與完善03-24
民事證據制度改革與完善的若干構想01-11
我國公司法人人格制度的完善03-21
民事訴訟證據若干制度的改革與完善12-10
淺述我國刑事審判監視程序的改革和完善03-22
芻議我國金融控股公司法律制度的完善03-24