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英國“適當法理論”之研究
內容提要 “適當法理論”是英國學(xué)者創(chuàng )立的一種沖突法學(xué)說(shuō)。它發(fā)端于合同法理論，而后擴展到侵權行為及其他領(lǐng)域。其宗旨是以“適當”為原則來(lái)確定準據法，以期公正地處理涉外民事案件，合理地裁判當事人各方面之權利和義務(wù)。它提出的“當事人意圖”和“最密切聯(lián)系”的規則，實(shí)際即“適當”原則的具體化，是為確定“適當”的準據法所提供的準繩。它強調依據涉外民事關(guān)系的具體情況，靈活地解決法律適用問(wèn)題，反對傳統沖突規范的僵固性和封閉性�！斑m當法理論”的形成和演變根源于現實(shí)的物質(zhì)生活條件，反映人們對法律的公正與合理精神的追求，為正確解決法律適用問(wèn)題提供了頗有價(jià)值的啟示。“適當法理論”（theproperlaw
doctrine），是英國學(xué)者在19世紀初提出來(lái)的一種沖突法學(xué)說(shuō)。它以其特有的體系、原則和方法，在學(xué)說(shuō)林立的沖突法學(xué)領(lǐng)域獨樹(shù)一幟，在理論上和實(shí)踐上對各國的沖突法產(chǎn)生著(zhù)愈益廣泛而深刻的影響。其意義和價(jià)值是如此受到人們的肯定和重視，以致被認為是英國學(xué)者對沖突法學(xué)說(shuō)所作出的杰出貢獻。
一、“適當法理論”的起源和演變
“適當法理論”發(fā)端于合同領(lǐng)域，后來(lái)又擴展到侵權行為及其他領(lǐng)域。一般認為，首先提出“合同適當法”這個(gè)概念的是戴西（A.V.Dicey），在1896年出版的《沖突法》一書(shū)第143條規則中，他最初使用了這個(gè)概念。但也有人認為是韋斯特累克（John
Westlake）首創(chuàng )了這個(gè)概念，他在1858年所著(zhù)《國際私法論》一書(shū)中說(shuō)，一個(gè)合同違反其適當法時(shí)即為無(wú)效，但他對合同適當法的含義并未作任何說(shuō)明，只是主張合同應優(yōu)先適用交易與之有最真實(shí)聯(lián)系的那個(gè)國家的法律。其實(shí)，對于戴西和韋斯特累克的評價(jià)，主要的不在于是誰(shuí)提出了“合同適當法”的概念，而在于他們對涉外合同關(guān)系法律適用問(wèn)題有著(zhù)不同的主張，正是這種不同的主張導致了合同領(lǐng)域中“適當法理論”長(cháng)期存在的“主觀(guān)論”與“客觀(guān)論”之爭。概觀(guān)“合同適當法”理論產(chǎn)生和發(fā)展的過(guò)程，我們大體上可以把它劃分為三個(gè)時(shí)期：主觀(guān)論時(shí)期、客觀(guān)論時(shí)期和現代論時(shí)期。在不同的時(shí)期，有著(zhù)不同的占主導地位的觀(guān)點(diǎn)。
（一）合同適當法的主觀(guān)論時(shí)期依據戴西的意見(jiàn)，合同的“適當法”應依當事人的意圖來(lái)確定，是為合同適當法的主觀(guān)論。據說(shuō)，戴西的主張可以溯源到17世紀的荷蘭法學(xué)家胡伯（Ulicus
Huber），他在闡明合同的形式和實(shí)質(zhì)要件應完全適用合同締結地法之后，又告誡說(shuō)：“但是，合同締結地不應太嚴格地予以顧及，因為當事人雙方如果在締約時(shí)意在另一個(gè)地方，即應以這另一個(gè)地方為準”，(1)合同締結地法則不能再適用。莫里斯（J.
H.C.Morris）認為，胡伯的這種告誡實(shí)際上等于收回了他的前一種說(shuō)法。
在案例方面，受胡伯影響的第一個(gè)英國案件是1760年的魯賓遜訴布隆德案。在該案中，曼斯菲爾德法官(Lord
Mansfield)認為，在契約解釋和履行方面，一般的規則是應該考慮契約締結地，“但如果當事人訂約時(shí)想到的是另一個(gè)國家，則該規則允許有例外”。(2)這個(gè)案例被認為是適當法理論的起源。不過(guò)，在此后的100多年中，英國法官們經(jīng)常地適用于涉外合同的，還是締約地法。直到1865年，經(jīng)過(guò)P.
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