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對我國公司發(fā)起人的法律地位的思考論文欣賞
對我國公司發(fā)起人的法律地位的思考
[內容摘要]：公司發(fā)起人是指負責公司籌備事務(wù)的人。在公司設立階段，發(fā)起人對外代表設立中的公司，對內執行設立事務(wù)。如果公司依法成立，則發(fā)起行為經(jīng)創(chuàng )立大會(huì )確認后，自始由公司承受其產(chǎn)生的權利義務(wù)；如果公司未能依法成立，則發(fā)起人應就其發(fā)起行為對第三人負連帶責任。正是基于發(fā)起人的這一特殊法律主體，本文試從其定義、條件和資格及權利和義務(wù)來(lái)闡述對其法律地位的思考。
[關(guān)鍵詞]：發(fā)起人；條件和資格；權利和義務(wù)；法律地位
一、發(fā)起人的概述
�。ㄒ唬┌l(fā)起人的概念 公司發(fā)起人，是指參與公司設立活動(dòng)，認繳出資（股份），并在公司章程上簽字蓋章、承擔相應法律責任的人.有的教材上有更為具體的定義“發(fā)起人，又稱(chēng)創(chuàng )辦人，是指為成立公司而籌備設立事務(wù)的人，他們發(fā)起訂立公司協(xié)議，提出設立公司申請，并向公司出資或認購股份且對公司設立承擔責任，發(fā)起人在公司成立后當然的成為公司的首批股東�！�
�。ǘ┌l(fā)起人的條件和資格 公司設立行為是一系列法律行為的組合，會(huì )產(chǎn)生一系列的法律后果。從而，實(shí)施這一行為的主體也必須有一定的資格限制。一般而言，發(fā)起人的條件包括以下幾個(gè)方面：
1、發(fā)起人既可以是自然人，可以是法人，還可以是國家授權的部門(mén)及其他經(jīng)濟組織；
2、發(fā)起人必須是具有完全民事行為能力的人。無(wú)行為能力和限制行為能力者不能成為股份有限公司的發(fā)起人；在我國，《公司法》對行為能力欠缺者能否充任公司發(fā)起人并無(wú)明確規定，流行的法學(xué)觀(guān)念認為：公司發(fā)起人必須是完全行為能力人，無(wú)行為能力或者限制行為能力人不能充任公司發(fā)起人。還有學(xué)者建議在公司法修訂過(guò)程中將該主張“法條化”。即修改《公司法》時(shí)，應明確規定“無(wú)行為能力和限制行為能力人，不得為公司的設立人”；
3、若發(fā)起人是法人時(shí)，該法人所參與設立的公司的業(yè)務(wù)范圍應與其原來(lái)從事的業(yè)務(wù)范圍大體一致；
4、發(fā)起人中須有半數以上的人在中國境內有住所； 具備上述四個(gè)條件的發(fā)起人，就可以依法在我國境內行使公司設立的一系列行為。
二、發(fā)起人的權利、義務(wù)
發(fā)起人作為設立中公司的代表和執行機構，其權限有一定的限度，具體來(lái)說(shuō)，發(fā)起人所實(shí)施的行為必須屬于其作為設立中公司代表的權限范圍內，其行為效果才當然歸屬于成立后的公司，而并非發(fā)起人在設立階段一切行為的法律后果都當然歸屬于成立后的公司。根據法律的規定，歸納如下：
�。ㄒ唬┌l(fā)起人的權利 《公司法》對發(fā)起人的權利未予明確規定，歸納主要有：
第一，有權選擇對公司的出資方式，可以是貨幣，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價(jià)出資.但對以貨幣以外的方式所作出資必須進(jìn)行估價(jià)且不得高估，而其他認股人或股東則只能以貨幣方式出資；
第二，有權將其設立公司過(guò)程中所支出的費用申請公司創(chuàng )立大會(huì )的審核、通過(guò)，并列入公司費用；
第三，有權基于其發(fā)起行為從公司獲得勞務(wù)報酬；
第四，發(fā)起人投資的股份可以成為優(yōu)先股；
第五，公司章程中規定的其他特殊權利，如發(fā)起人可以?xún)?yōu)先認購新股等。
�。ǘ┌l(fā)起人的義務(wù) 發(fā)起人的義務(wù)主要是承擔公司籌辦事務(wù)，具體分為兩方面義務(wù)，即一般性義務(wù)和在以募集方式設立公司時(shí)的特殊義務(wù)。 一般性義務(wù)包括：聯(lián)合法定人數的發(fā)起人制定公司章程；對所設立公司的經(jīng)濟效益進(jìn)行可行性研究和論證；依法認購股份和繳足出資，如果以貨幣以外的出資方式抵作股款，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續等義務(wù)。 以募集方式設立公司時(shí)的特殊義務(wù)包括：向國務(wù)院證券監督管理機構遞交募股申請并報送有關(guān)文件；制作招股說(shuō)明書(shū)，經(jīng)營(yíng)估算書(shū)，認購書(shū)等文件，并公告招股說(shuō)明書(shū)；分別與依法設立的證券經(jīng)營(yíng)機構及銀行簽訂股份承銷(xiāo)協(xié)議及代收股款協(xié)議；應當自股款繳足之日起三十日內主持召開(kāi)公司創(chuàng )立大會(huì )，并在創(chuàng )立大會(huì )召開(kāi)十五日前將會(huì )議日期通知各認股人或者予以公告等義務(wù)。 除上述義務(wù)外，我國法律還明確規定了發(fā)起人在公司不能成立或設立過(guò)程中由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應當承擔的責任.
三、發(fā)起人的法律地位
發(fā)起人的法律地位是指發(fā)起人在籌組設立公司時(shí)與正在籌備中的公司之間的關(guān)系以及與成立后的公司之間的關(guān)系。 在公司設立階段，發(fā)起人對外代表設立中的公司，對內執行公司設立任務(wù)。如果公司依法成立，而發(fā)起行為又經(jīng)公司創(chuàng )立大會(huì )的確認，則發(fā)起行為視為公司本身的行為，由此而產(chǎn)生的權利義務(wù)，自始由公司承受。如果公司未能依法成立，為了保障交易安全，各發(fā)起人應當就設立公司所為的行為產(chǎn)生的民事責任對第三人負連帶責任。這一連帶責任的規定理論依據來(lái)自于發(fā)起人合伙這一發(fā)起人的法律地位，發(fā)起人之間是一種合伙關(guān)系，各發(fā)起人都是權利義務(wù)的主體。所以各國公司法均規定公司不成立時(shí)，由全體發(fā)起人承擔連帶責任。而前述公司成立后發(fā)起人的行為經(jīng)創(chuàng )立大會(huì )確認自始由公司承受，則是因為公司一經(jīng)成立，發(fā)起人便消滅，而設立中的公司與設立后的公司其實(shí)體是同一的，因而發(fā)起人在設立公司過(guò)程中取得的權利義務(wù)，應當歸屬于成立后的公司。
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