談?wù)勑姓�執法中打擊非法行醫應注意的問(wèn)題

摘要：由于監管不力，一些地區社會(huì )醫療機構遍地開(kāi)花且魚(yú)龍混雜，非法行醫者乘虛而入。這些非法行醫者絕大多數不具備或沒(méi)有領(lǐng)取《醫療機構執業(yè)許可證》，甚至沒(méi)有執業(yè)醫師資格，但他們卻在城鄉結合部租間民房，掛塊白布，擺點(diǎn)藥品，就對外“開(kāi)診大吉”。這些“醫師”以搞接生、人流、取環(huán)的居多，并大量使用假藥、劣藥，且有亂收費行為，常常造成醫療事故，嚴重擾亂醫療秩序，危害市民身體健康。近年來(lái)，衛生行政部門(mén)雖然多次對非法行醫活動(dòng)進(jìn)行專(zhuān)項治理和打擊，取締了一大批非法行醫的診所和游醫，但非法行醫現象仍大量存在，非法行醫需要長(cháng)效管理。筆者結合自己工作的實(shí)踐和體會(huì )，談?wù)勑姓�執法中打擊非法行醫應注意的問(wèn)題。⑴
1．無(wú)證行醫和非法行醫的概念
無(wú)證行醫是指醫療機構和衛技人員未經(jīng)有關(guān)的衛生許可，沒(méi)有取得必需的許可證照、證件就從事醫療活動(dòng)。就人員具體是指醫師無(wú)《醫師執業(yè)證書(shū)》、護士無(wú)《中華人民共和國護士執業(yè)證書(shū)》、外國醫師來(lái)華行醫無(wú)《外國醫師短期行醫許可證》，鄉村醫生無(wú)《鄉村醫生執業(yè)資格證書(shū)》，衛技人員從事婚前醫學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷、結扎手術(shù)和終止妊娠手術(shù)無(wú)《母嬰保健技術(shù)考核合格證書(shū)》，從事家庭接生的人員無(wú)《家庭接生員技術(shù)合格證書(shū)》。就醫療機構是指無(wú)《醫療機構執業(yè)許可證》，從事婚前醫學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷、結扎手術(shù)和終止妊娠手術(shù)和家庭接生以及出具《母嬰保健法》規定的婚前醫學(xué)檢查證明、新生兒出生醫學(xué)證明和醫學(xué)技術(shù)鑒定證明的無(wú)《母嬰保健技術(shù)服務(wù)執業(yè)許可證》。
非法行醫是指不合法地從事醫療活動(dòng)，具體是指違反《中華人民共和國執業(yè)醫師法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)醫師法）、《中華人民共和國母嬰保健法》、《醫療機構管理條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》)等有關(guān)衛生法律法規的行為。因此，筆者認為無(wú)證行醫屬于非法行醫的范疇，應該是非法行醫的一部分。打擊非法行醫重點(diǎn)是取締無(wú)證行醫。
2．取締無(wú)證行醫最關(guān)鍵的是診療行為的取證。
根據《醫療機構管理條例實(shí)施細則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《細則》)第八十八條的解釋?zhuān)涸\療活動(dòng)是指通過(guò)各種檢查，使用藥物、器械及手術(shù)等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長(cháng)生命、幫助患者恢復健康的活動(dòng)。因此，診療行為可以分成醫療檢查、診斷和治療行為三個(gè)方面。判斷是否有診斷行為的比較明確的證據應該是書(shū)寫(xiě)病歷，進(jìn)行診斷，出具處方，使用藥物及手術(shù)等方法醫療檢查和治療行為比較明確，使用醫療器械進(jìn)行醫療檢查則存在爭議。常見(jiàn)問(wèn)題是使用聽(tīng)診器、血壓計是否是醫療行為，使用××測試儀測試缺鈣或者貧血是否是醫療行為等。我國衛生部尚沒(méi)有對此作出行政解釋。而國外，比如日本厚生省就解釋使用血壓計是醫療行為。
3．如何開(kāi)展打擊非法行醫的監督檢查
根據《條例》，非法行醫主要應包括下列6個(gè)方面：
1) 未取得《醫療機構執業(yè)許可證》擅自執業(yè)的。
2) 逾期不校驗《醫療機構執業(yè)許可證》仍從事診療活動(dòng)的，或者拒不校驗的。
3) 出賣(mài)、轉讓、出借《醫療機構執業(yè)許可證》的。
4) 診療活動(dòng)超出登記范圍的。
5) 使用非衛生技術(shù)人員從事醫療衛生技術(shù)工作的。
6) 出具虛假證明文件的。
根據《醫師法》，非法行醫應包括下列2個(gè)方面：
1) 未經(jīng)批準擅自開(kāi)辦醫療機構行醫。
2) 或者非醫師行醫的。
根據《母嬰保健法》未取得國家頒發(fā)的有關(guān)合格證書(shū)的，有下列行為之一：
(一)從事婚前醫學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷或者醫學(xué)技術(shù)鑒定的；
(二)施行終止妊娠手術(shù)的；
(三)出具《母嬰保健法》規定的有關(guān)醫學(xué)證明的�；蛘叱鼍哂嘘P(guān)虛假醫學(xué)證明或者進(jìn)行胎兒性別鑒定的。
根據以上非法行醫的主要表現形式，查處非法行醫的執法監督檢查一般應包括下列幾個(gè)方面：
⑴檢查醫療機構執業(yè)許可證：檢查法人名稱(chēng)是否已經(jīng)更換、核對診療科目是否與診療行為一致、是否有逾期不校驗、以及出賣(mài)、轉讓、出借《醫療機構執業(yè)許可證》的行為。
⑵執業(yè)醫師資格或者使用非衛生技術(shù)人員從事醫療衛生技術(shù)工作的認定：應檢查身份證、學(xué)歷證書(shū)、醫學(xué)專(zhuān)業(yè)技術(shù)職稱(chēng)證書(shū)、執業(yè)醫師或者執業(yè)護士資格證書(shū)和注冊證書(shū)，檢查注冊證書(shū)中的執業(yè)地點(diǎn)、執業(yè)類(lèi)別、執業(yè)范圍。
⑶對醫療機構和醫療機構負責人尚需要核查是否由下列情況:
1) 不能獨立承擔民事責任的單位；
2) 正在服刑或者不具有完全民事行為能力的個(gè)人；
3) 醫療機構在職、因病退職或者停薪留職的醫務(wù)人員；
4) 發(fā)生二級以上醫療事故未滿(mǎn)五年的醫務(wù)人員；
5) 因違反有關(guān)法律、法規和規章，已被吊銷(xiāo)執業(yè)證書(shū)的醫務(wù)人員；
6) 被吊銷(xiāo)《醫療機構執業(yè)許可證》的醫療機構法定代表人或者主要負責人；
7) 省、自治區、直轄市政府衛生行政部門(mén)規定的其他情形。
⑷醫療技術(shù)主要檢查:
1) 從事婚前醫學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷或者醫學(xué)技術(shù)鑒定的；
2) 施行終止妊娠手術(shù)的；
3) 未經(jīng)批準擅自開(kāi)展人類(lèi)輔助生殖技術(shù)。
4．監督檢查時(shí)應注意的幾個(gè)問(wèn)題：執法監督檢查應有針對性，根據《醫師法》、《條例》《細則》應主要關(guān)注以下7個(gè)方面：
（一）因擅自執業(yè)曾受過(guò)衛生行政部門(mén)處罰；
（二）擅自執業(yè)的人員為非衛生技術(shù)專(zhuān)業(yè)人員；
（三）擅自執業(yè)時(shí)間在三個(gè)月以上；
（四）給患者造成傷害；
（五）使用假藥、劣藥蒙騙患者；
（六）以行醫為名騙取患者錢(qián)物；
（七）省、自治區、直轄市衛生行政部門(mén)規定的其它情形。
因為這些問(wèn)題都影響行政處罰的裁量。
5．如何取締無(wú)證行醫
根據1998年12月8日衛生部給四川省衛生廳“關(guān)于《醫療機構管理條例》執行中有關(guān)問(wèn)題的批復”衛生行政部門(mén)對未經(jīng)批準擅自開(kāi)辦醫療機構行醫或者非醫師行醫的違法行為進(jìn)行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰。根據衛生部行政解釋?zhuān)簵l例中“責令其停止執業(yè)活動(dòng)”應視同為取締。所謂行政強制措施，是指行政主體為了實(shí)現一定的行政目的，而對特定的行政相對人或特定的物作出的，以限制權利和科以義務(wù)為內容的，臨時(shí)性的強制行為。而實(shí)際內容應當是沒(méi)收非法財物。如果行政機關(guān)僅僅作出依法取締的決定，而不沒(méi)收當事人的非法財物，當事人仍然可以進(jìn)行非法行為。沒(méi)收當事人的非法財物也就實(shí)際上取締了非法組織。因此，取締無(wú)證行醫重點(diǎn)在于沒(méi)收非法所得和藥品、器械。⑵ ⑶
6．非法行醫的其他形式
6．1中外合資、合作醫療機構或以合同方式經(jīng)營(yíng)診療項目應由誰(shuí)來(lái)批準
根據《中外合資、合作醫療機構管理暫行辦法》(中華人民共和國衛生部、對外貿易經(jīng)濟合作部2000年5月15日第11號令頒發(fā)，自2000年7月1日起施行)：未經(jīng)衛生部和外經(jīng)貿部批準，成立中外合資、合作醫療機構并開(kāi)展醫療活動(dòng)或以合同方式經(jīng)營(yíng)診療項目的，視同非法行醫，按《條例》和《細則》及有關(guān)規定進(jìn)行處罰。
6．2外國醫師來(lái)華短期行醫
根據《外國醫師來(lái)華短期行醫暫行管理辦法》(1992年10月7日衛生部令第24號發(fā)布)第三條外國醫師來(lái)華短期行醫必須經(jīng)過(guò)注冊，取得《外國醫師短期行醫許可證》。未經(jīng)注冊由所在地設區的市級以上衛生行政部門(mén)予以取締，沒(méi)收非法所得，并處以10000元以下罰款

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