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最新私募基金理財法律條款解讀
私募基金管理人應當向基金業(yè)協(xié)會(huì )履行基金管理人登記手續并申請成為基金業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )員。下面是小編為大家分享最新私募基金理財法律條款解讀，歡迎大家閱讀瀏覽。
私募基金綜合法規
1、《證券法》
重點(diǎn)條款：第三條 本法所稱(chēng)證券是指代表特定的財產(chǎn)權益，可均分且可轉讓或者交易的憑證或者投資性合同。
解讀：私募基金屬于中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )監管
2、《信托法》
重點(diǎn)條款：第二條 本法所稱(chēng)信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。
解讀：私募基金的法律本質(zhì)屬于信托關(guān)系
3、《證券投資基金法》
重點(diǎn)條款：第八十七條 非公開(kāi)募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過(guò)二百人。前款所稱(chēng)合格投資者，是指達到規定資產(chǎn)規�；蛘呤杖胨�，并且具備相應的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力、其基金份額認購金額不低于規定限額的單位和個(gè)人。2013年6月1日起施行。修訂后的《證券投資基金法》在加大基金持有人保護力度的同時(shí)，首次將非公開(kāi)募集基金(私募基金)納入調整范圍，這意味著(zhù)私募證券投資基金獲得合法地位。
4、《私募投資基金監督管理暫行辦法》
重點(diǎn)條款：第二條 本辦法所稱(chēng)私募投資基金(以下簡(jiǎn)稱(chēng)私募基金)，是指在中華人民共和國境內，以非公開(kāi)方式向投資者募集資金設立的投資基金。私募基金財產(chǎn)的投資包括買(mǎi)賣(mài)股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。非公開(kāi)募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。
解讀：私募基金可以采用合伙企業(yè)、公司以及契約等方式設立。
基金業(yè)協(xié)會(huì )規則
5、《私募投資基金募集行為管理辦法》
重點(diǎn)條款：第二條 私募基金管理人、在中國證監會(huì )注冊取得基金銷(xiāo)售業(yè)務(wù)資格的機構(以下統稱(chēng)募集機構)及其從業(yè)人員以非公開(kāi)方式向投資者募集資金的行為適用本辦法。
在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國基金業(yè)協(xié)會(huì ))辦理私募基金管理人登記的機構，在中國證監會(huì )注冊取得基金銷(xiāo)售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )員的機構(以下簡(jiǎn)稱(chēng)基金銷(xiāo)售機構)可以從事私募基金的募集活動(dòng)，其他任何機構和個(gè)人不得從事私募基金的募集活動(dòng)。
本辦法所稱(chēng)募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額(權益)，辦理基金份額(權益)認/申購(認繳)、贖回(退出)等活動(dòng)。
解讀：私募基金募集主體只有兩種，在協(xié)會(huì )登記過(guò)的私募基金管理人直銷(xiāo);具有基金銷(xiāo)售業(yè)務(wù)資格且為基金業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )員的機構代銷(xiāo)。且私募基金管理人只能為其自行設立的私募基金募集。
6、私募投資基金合同指引1號(契約型私募投資基金合同內容與格式指引)
重點(diǎn)條款：第三十八條 訂明與私募基金財產(chǎn)有關(guān)的事項，包括但不限于私募基金財產(chǎn)的保管與處分。
(1)說(shuō)明私募基金財產(chǎn)應獨立于私募基金管理人、私募基金托管人的固有財產(chǎn)，并由私募基金托管人保管。私募基金管理人、私募基金托管人不得將私募基金財產(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)。
(2)私募基金管理人、私募基金托管人因依法解散、被依法撤銷(xiāo)或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的，私募基金財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。
解讀：契約型私募基金的法律本質(zhì)明確是信托。
7、私募投資基金合同指引2號(公司章程必備條款指引)
重點(diǎn)條款：本指引所稱(chēng)公司型基金是指投資者依據《公司法》，通過(guò)出資形成一個(gè)獨立的公司法人實(shí)體(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公司”)，由公司自行或者通過(guò)委托專(zhuān)門(mén)的基金管理人機構進(jìn)行管理的私募投資基金。公司型基金的投資者既是基金份額持有者又是公司股東，按照公司章程行使相應權利、承擔相應義務(wù)和責任。
解讀：公司型私募基金的股東對基金的控制程度較強，依據公司法可以參與基金的管理與運營(yíng)。
8、私募投資基金合同指引3號(合伙協(xié)議必備條款指引)
重點(diǎn)條款：有限合伙人不執行合伙事務(wù)，不得對外代表合伙企業(yè)。
解讀：合伙企業(yè)型私募基金中有限合伙人不得參與合伙事務(wù)，如果參與管理則可能會(huì )喪失有限責任。
9、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》
重點(diǎn)條款：第五條 私募基金管理人應當向基金業(yè)協(xié)會(huì )履行基金管理人登記手續并申請成為基金業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )員。第十一條 私募基金管理人應當在私募基金募集完畢后20個(gè)工作日內，通過(guò)私募基金登記備案系統進(jìn)行備案，并根據私募基金的主要投資方向注明基金類(lèi)別，如實(shí)填報基金名稱(chēng)、資本規模、投資者、基金合同(基金公司章程或者合伙協(xié)議，以下統稱(chēng)基金合同)等基本信息。第十四條 經(jīng)備案的私募基金可以申請開(kāi)立證券相關(guān)賬戶(hù)。
解讀：私募基金管理人備案屬于法定義務(wù)
10、《關(guān)于進(jìn)一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》
重點(diǎn)條款：自本公告發(fā)布之日起，中國基金業(yè)協(xié)會(huì )不再出具私募基金管理人登記電子證明。中國基金業(yè)協(xié)會(huì )此前發(fā)放的紙質(zhì)私募基金管理人登記證書(shū)、私募基金管理人登記電子證明不再作為辦理相關(guān)業(yè)務(wù)的證明文件。
解讀：私募基金登記備案不是行政許可，協(xié)會(huì )對私募基金登記備案信息不做實(shí)質(zhì)性事前審查。但有些機構利用私募基金管理人登記身份、紙質(zhì)證書(shū)或電子證明，故意夸大歪曲宣傳，誤導投資者以達到非法自我增信目的。
11、私募基金管理人登記法律意見(jiàn)書(shū)指引
重點(diǎn)條款：《法律意見(jiàn)書(shū)》的結論應當明晰，不得使用“基本符合條件”等含糊措辭。對不符合相關(guān)法律法規和中國證監會(huì )、中國基金業(yè)協(xié)會(huì )規定的事項，或已勤勉盡責仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準確判斷的事項，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師應發(fā)表保留意見(jiàn)，并說(shuō)明相應的理由。
解讀：法律意見(jiàn)書(shū)可以出具保留意見(jiàn)。
12、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：私募基金管理機構是否必須履行登記手續?如不登記有何后果?
答復：根據《證券投資基金法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》的規定，私募基金管理機構應當履行登記手續。否則，不得從事私募投資基金管理業(yè)務(wù)活動(dòng)。
解讀：私募不履行備案手續所為民事行為有效，只是不能從事私募基金相關(guān)的比如募集等業(yè)務(wù)活動(dòng)。
13、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：協(xié)會(huì )優(yōu)先登記有管理基金經(jīng)驗的私募投資基金管理機構的申請。
解讀：沒(méi)有管理過(guò)基金的申請機構符合條件也可登記。
14、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：對于合伙企業(yè)、契約等非法人形式的投資者，應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者數量。但是，依法設立并經(jīng)基金業(yè)協(xié)會(huì )備案的集合投資計劃，視為單一合格投資者。
解讀：公司形式的投資者不需要穿透核查。
15、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：《基金管理公司投資管理人員管理指導意見(jiàn)》(證監會(huì )公告[2009]3號)中第三十四條的規定：“公司不得聘用從其他公司離任未滿(mǎn)3個(gè)月的基金經(jīng)理從事投資、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)”。
解讀：公募基金經(jīng)理“私奔”也需要3個(gè)月的競業(yè)禁止期限。
16、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：基金業(yè)協(xié)會(huì )強調，私募基金管理人登記證明只是對私募基金管理人履行完登記手續給予事實(shí)確認，不意味著(zhù)對私募基金管理人實(shí)行牌照管理。
解讀：私募基金登記備案不構成對其投資能力、持續合規情況的認可，不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。對于利用私募基金登記備案證明不當增信或從事其他違法違規活動(dòng)的，基金業(yè)協(xié)會(huì )將依法依規進(jìn)行處理。
17、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：根據《證券投資基金法》第九條“基金從業(yè)人員應當具備基金從業(yè)資格”的規定，私募證券基金從業(yè)人員應當具備私募證券基金從業(yè)資格。
解讀：私募證券投資基金業(yè)務(wù)，其高管人員(包括法定代表人\執行事務(wù)合伙人(委派代表)、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規\風(fēng)控負責人等)均應當取得基金從業(yè)資格。非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類(lèi)私募基金管理人，至少2名高管人員應當取得基金從業(yè)資格，其法定代表人\執行事務(wù)合伙人(委派代表)、合規\風(fēng)控負責人應當取得基金從業(yè)資格。
18、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：防范利益沖突的要求，對于兼營(yíng)民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機構，這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突，容易誤導投資者。
解讀：為防范風(fēng)險，中國基金業(yè)協(xié)會(huì )對從事與私募基金業(yè)務(wù)相沖突的上述機構將不予登記。
19、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師在《法律意見(jiàn)書(shū)》中不得瞞報信息，應當確�！斗梢庖�(jiàn)書(shū)》不存在虛假記載、誤導性陳述及重大遺漏。
解讀：《私募基金管理人登記法律意見(jiàn)書(shū)》和《私募基金管理人重大事項變更專(zhuān)項法律意見(jiàn)書(shū)》。
20、私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：符合下列條件之一的私募股權投資基金管理人(含創(chuàng )業(yè)投資基金管理人)的高級管理人員，可以向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )資格認定委員會(huì )申請認定基金從業(yè)資格：
一、從事私募股權投資(含創(chuàng )業(yè)投資)6年及以上，且參與并成功退出至少兩個(gè)項目;
二、擔任過(guò)上市公司或實(shí)收資本不低于10億元人民幣的大中型企業(yè)高級管理人員，且從業(yè)12年及以上;
三、從事經(jīng)濟社會(huì )管理工作12年及以上的高級管理人員。
解讀：取得律師資格的，可以只用考一門(mén)《基金法律法規、職業(yè)道德與業(yè)務(wù)規范》。
21、私募投資基金管理人內部控制指引
重點(diǎn)條款：第十八條 私募基金管理人應當建立完善的財產(chǎn)分離制度，私募基金財產(chǎn)與私募基金管理人固有財產(chǎn)之間、不同私募基金財產(chǎn)之間、私募基金財產(chǎn)和其他財產(chǎn)之間要實(shí)行獨立運作，分別核算。
解讀：私募基金財產(chǎn)獨立于基金管理人的固有財產(chǎn)以及投資人的財產(chǎn)屬于法律規定，但在實(shí)踐中必須獨立運作以及分別核算，才能作到信托責任。
22、私募投資基金信息披露管理辦法
重點(diǎn)條款：第十一條 信息披露義務(wù)人披露基金信息，不得有以下行為：
(一)公開(kāi)披露或者變相公開(kāi)披露;
(二)虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;
(三)對投資業(yè)績(jì)進(jìn)行預測;
(四)違規承諾收益或者承擔損失;
(五)詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷(xiāo)售機構;
(六)登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字;
(七)采用不具有可比性、公平性、準確性、權威性的數據來(lái)源和方法進(jìn)行業(yè)績(jì)比較，任意使用“業(yè)績(jì)最佳”、“規模最大”等相關(guān)措辭;
(八)法律、行政法規、中國證監會(huì )和中國基金業(yè)協(xié)會(huì )禁止的其他行為。
解讀：投資者可以登錄中國基金業(yè)協(xié)會(huì )指定的私募基金信息披露備份平臺進(jìn)行信息查詢(xún)。私募基金公開(kāi)披露信息有變相向不特定對象公開(kāi)宣傳的嫌疑。
私募基金與證券相關(guān)法律
23、私募投資基金開(kāi)戶(hù)和結算有關(guān)問(wèn)題的通知
重點(diǎn)條款：私募基金管理人每設立一只私募基金，可以按不同的證券交易場(chǎng)所各申請開(kāi)立一個(gè)證券賬戶(hù)。私募基金管理人應加強自律，不得為專(zhuān)門(mén)申購新股、炒作風(fēng)險警示股票(ST股)的私募基金申請開(kāi)立證券賬戶(hù)。
解讀：私募基金可以直接以自己名義開(kāi)立證券賬戶(hù)。
24、私募投資基金開(kāi)戶(hù)和結算常見(jiàn)問(wèn)題解答
重點(diǎn)條款：對于有資產(chǎn)托管人的私募投資基金，原則上由資產(chǎn)托管人直接到本公司上海、深圳分公司辦理開(kāi)戶(hù)手續。
解讀：由資產(chǎn)托管人直接開(kāi)立證券賬戶(hù)的，可以更好的保護投資人利益。
25、關(guān)于私募基金管理人開(kāi)立證券賬戶(hù)有關(guān)事項的通知
重點(diǎn)條款：開(kāi)戶(hù)代理機構核查過(guò)程中發(fā)現機構投資者填報“屬于應當在中國基金業(yè)協(xié)會(huì )登記的私募基金管理人”，但尚未在中國基金業(yè)協(xié)會(huì )辦理私募基金管理人登記手續的，開(kāi)戶(hù)代理機構應要求其辦理相關(guān)登記手續后再申請開(kāi)立證券賬戶(hù)。
解讀：私募基金只有在基金業(yè)協(xié)會(huì )登記過(guò)的，才能在直接開(kāi)立證券賬戶(hù)。
26、機構業(yè)務(wù)問(wèn)答：關(guān)于資產(chǎn)管理計劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權有關(guān)問(wèn)題
重點(diǎn)條款：“以私募股權基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進(jìn)行持股的，如果該金融計劃是依據相關(guān)法律法規設立并規范運作，且已經(jīng)接受證券監督管理機構監管的，可不進(jìn)行股份還原或轉為直接持股。”因此，依法設立、規范運作、且已經(jīng)在中國基金業(yè)協(xié)會(huì )登記備案并接受證券監督管理機構監管的基金子公司資產(chǎn)管理計劃、證券公司資產(chǎn)管理計劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權在掛牌審查時(shí)可不進(jìn)行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作。
解讀：已經(jīng)登記備案的私募基金可以直接投資新三板掛牌企業(yè)，不用進(jìn)行股份還原。
27、關(guān)于私募投資基金進(jìn)入銀行間債券市場(chǎng)有關(guān)事項的通知
重點(diǎn)條款：符合以下條件的私募投資基金，按規定提交相關(guān)備案材料后，可進(jìn)入銀行間債券市場(chǎng)。
(一)私募投資基金管理人(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“基金管理人”)已經(jīng)依法在有關(guān)管理部門(mén)或其授權的行業(yè)自律組織完成登記;
(二)基金管理人的凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元，資產(chǎn)管理實(shí)繳規模處于行業(yè)前列，并獲得有關(guān)管理部門(mén)或其授權的行業(yè)自律組織的認可;
(三)基金管理人具有健全的公司治理結構、完善的債券投資內部控制和風(fēng)險管理機制以及相關(guān)專(zhuān)業(yè)人員;
(四)基金管理人應委托第三方托管人獨立托管基金資產(chǎn);
(五)基金管理人最近三年未發(fā)生違法和重大違規行為;沒(méi)有因違法或違規行為正在被監管機構或司法機構調查，或者正處于整改期間;
(六)私募投資基金的設立符合法律法規和行業(yè)監管規定，并已經(jīng)依法在有關(guān)管理部門(mén)或其授權的行業(yè)自律組織完成備案;
(七)私募投資基金的投資范圍包含債券等固定收益類(lèi)產(chǎn)品;
(八)中國人民銀行要求的其他條件。
解讀：符合條件的私募基金可以進(jìn)入銀行間債券市場(chǎng)。
28、關(guān)于加強參與全國股轉系統業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監管問(wèn)答函
重點(diǎn)條款：
一、在企業(yè)申請掛牌環(huán)節，對中介機構核查私募投資基金備案情況有何具體要求?
二、在掛牌公司發(fā)行融資、重大資產(chǎn)重組等環(huán)節，對中介機構核查私募投資基金備案情況有何具體要求?
解讀：私募基金備案后方可參與新三板掛牌以及重大資產(chǎn)重組。
29、證監會(huì )明確私募投資基金參與上市公司并購重組須履行備案程序
重點(diǎn)條款：在并購重組行政許可申請中，私募投資基金一般通過(guò)五種方式參與：一是上市公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)申請中，作為發(fā)行對象;二是上市公司合并、分立申請中，作為非上市公司(吸并方或非吸并方)的股東;三是配套融資申請中，作為鎖價(jià)發(fā)行對象;四是配套融資申請中，作為詢(xún)價(jià)發(fā)行對象;五是要約豁免義務(wù)申請中，作為申請人。
解讀：對于第一、二、三種情況，獨立財務(wù)顧問(wèn)和律師事務(wù)所應分別在《獨立財務(wù)顧問(wèn)報告》、《法律意見(jiàn)書(shū)》中披露核查意見(jiàn);按規定應當辦理備案手續的，應在提交重組委審議前辦理。對于第四種情況，獨立財務(wù)顧問(wèn)和律師事務(wù)所應在收到投資者報價(jià)后、向投資者發(fā)送繳款通知書(shū)前進(jìn)行核查，在合規性報告書(shū)中發(fā)表核查意見(jiàn);發(fā)行情況報告書(shū)中應披露中介機構的核查意見(jiàn)。對于第五種情況，財務(wù)顧問(wèn)(如有)、律師事務(wù)所應在《財務(wù)顧問(wèn)報告》、《法律意見(jiàn)書(shū)》中披露核查意見(jiàn);按規定應當辦理備案手續的，應在我會(huì )受理前辦理。
30、發(fā)行監管問(wèn)答——關(guān)于與發(fā)行監管工作相關(guān)的私募投資基金備案問(wèn)題的解答
重點(diǎn)條款：從發(fā)行監管工作看，私募投資基金一般通過(guò)四種方式參與證券投資：一是企業(yè)首次公開(kāi)發(fā)行前私募投資基金投資入股或受讓股權;二是首發(fā)企業(yè)發(fā)行新股時(shí)，私募投資基金作為網(wǎng)下投資者參與新股詢(xún)價(jià)申購;三是上市公司非公開(kāi)發(fā)行股權類(lèi)證券(包括普通股、優(yōu)先股、可轉債等)時(shí)，私募投資基金由發(fā)行人董事會(huì )事先確定為投資者;四是上市公司非公開(kāi)發(fā)行證券時(shí)，私募投資基金作為網(wǎng)下認購對象參與證券發(fā)行。
解讀：保薦機構和發(fā)行人律師(以下稱(chēng)中介機構)在開(kāi)展證券發(fā)行業(yè)務(wù)的過(guò)程中，應對上述投資者是否屬于《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》規范的私募投資基金以及是否按規定履行備案程序進(jìn)行核查并發(fā)表意見(jiàn)。
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