司法考試商法章節知識點(diǎn)
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公司的法人治理結構
1、 公司法人治理結構的立法模式(德、日、美三國公司治理機制的比較)
(1)公司機關(guān)設置之比較。三國的共同點(diǎn)在于：一是都包括股東會(huì )和董事會(huì );二是都確立了董事會(huì )中心主義。其區別在于，美國的股份有限公司不設監事會(huì )，而在董事會(huì )內部劃分為經(jīng)營(yíng)董事和外部董事;德日兩國都設有監事會(huì )，但是在德國監事會(huì )的地位和權力高于董事會(huì )，而在日本，監事會(huì )和董事會(huì )則是平行的機關(guān)，均由股東會(huì )選任和罷免。
(2)公司內部監督機制的比較。A、股東會(huì )的.監督三國大同小異;B，再監察機構的設置上，美國在董事會(huì )內部設外部董事，由其執行監督職能，因此，美國的董事會(huì )具有自我監督和監督經(jīng)理的職能。而德國和日本都由監事會(huì )執行監督職能;C，德國和日本都規定了撤消股東大會(huì )決議訴訟和股東代表訴訟。
(3)公司經(jīng)營(yíng)激勵機制比較。允許經(jīng)營(yíng)階層獲得高額收入是三國的共同點(diǎn)。不同的是，三國決定經(jīng)營(yíng)階層報酬的機關(guān)不同，美國由董事會(huì )決定，德國由監事會(huì )決定，而日本則由章程或股東大會(huì )決定。
(4)公司的外部約束機制之比較。美國由于股權非常分散兼且市場(chǎng)化程度較高，股東可以在證券市場(chǎng)上“用腳投票”，公司一旦經(jīng)營(yíng)不善，就可能被其他公司收購，因此，外部市場(chǎng)對公司經(jīng)營(yíng)階層的作用十分重大。德國的股權集中程度非常高，而且職工持股比例也較高，因此德國主要依靠大股東的直接監督和職工的直接參與管理。在日本，由于銀行是企業(yè)的最大股東，因而銀行占據了主要監督地位。
2、 我國公司法人治理結構存在的問(wèn)題及完善
(1)存在問(wèn)題
A、 股權非常集中，且主要為各級政府所控制;
B、 銀行為債權人，但不是股東;
C、 職工有主人地位，但沒(méi)有主****益。
(2)措施
A、 實(shí)現國有股權的法人化，即將國有股權交給資產(chǎn)管理公司來(lái)管理;
B、 允許銀行參與公司的法人治理結構，以加強對公司法人治理的監督;
C、 大力推行職工董事制度，推進(jìn)職工參與公司管理。
3、 獨立董事的問(wèn)題
獨立董事是指由公司外部人員擔任的區別于經(jīng)營(yíng)董事而負有特殊職責的董事。我國是否該推行獨立董事制度，學(xué)者見(jiàn)解不同，本人持反對意見(jiàn)。理由在于：(從以下兩方面論述，第一部分要參照第一個(gè)問(wèn)題)
(1)獨立董事的職能主要是監督其他董事和公司的其他高級職員。獨立董事產(chǎn)生于美國的外部董事，在其特定的環(huán)境下發(fā)揮了較好的作用。但是，我國現行的公司治理結構類(lèi)似于日本和德國，由監事會(huì )執行監督的職能。沒(méi)有理由認為獨立董事會(huì )比監事會(huì )起到更大的作用，因為德國、日本的公司治理機制都運行的很好，因而這并不是制度本身的差異。并且，美國由于市場(chǎng)化程度很高，所以公司的外部監督機制發(fā)揮了很大的作用，在我國目前的情況下，照搬美國的獨立董事制度并不可取。
(2)獨立董事很難獨立。獨立董事即便不是由董事會(huì )任命也會(huì )由董事會(huì )提名，并且一般由董事會(huì )決定其報酬，因而并不獨立，很難發(fā)揮監督懂事的作用。并且獨立董事往往是其他公司的老板或者社會(huì )上有較高地位的人，其本身的事務(wù)已很繁忙，很難保證有充足的時(shí)間履行其職務(wù)。
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