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企業(yè)經(jīng)營(yíng)合同風(fēng)險防范措施
導語(yǔ)：在合同法上，廣義的風(fēng)險是指各種非正常的損失，它既包括可歸責于合同一方或雙方當事人的事由所導致的損失，又包括不可歸責于合同雙方當事人的事由所導致的損失;狹義的風(fēng)險僅指因不可歸責于合同雙方當事人的事由所帶來(lái)的非正常損失。合同風(fēng)險中很重要的一項是價(jià)格風(fēng)險。而所謂價(jià)格風(fēng)險，是指貨物發(fā)生損壞或滅失時(shí)買(mǎi)方是還應支付貨款的風(fēng)險。
合同法的內容繁雜，在這里僅就與公司日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)關(guān)系最密切的合同簽訂、履行過(guò)程中的風(fēng)險防范問(wèn)題，供參考。
合同有多種形式，我們強調合同應以書(shū)面的形式簽訂。簽訂書(shū)面合同的重要性體現在以下方面：首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據，有利于保護雙方的權益;其次，避免雙方履行過(guò)程中產(chǎn)生爭議;再次，預防合作方對業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認可。
一、合同的簽訂過(guò)程中的風(fēng)險防范：
(一)、簽訂前對合作對象的審查(調查)：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風(fēng)險的發(fā)生。
1、了解合作方的基本情況，保留其營(yíng)業(yè)執照復印件，如果合作方是個(gè)人，應詳細記錄其身份證號碼、家庭住址、電話(huà)。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時(shí)，當出現糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟和法院的執行。
2、審查合作方有無(wú)簽約資格。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規定，沒(méi)有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒(méi)有資格的主體簽訂此類(lèi)合同將給我方帶來(lái)經(jīng)濟損失。(無(wú)效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無(wú)效，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的應當折價(jià)補償。有過(guò)錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯的，應當各自承擔相應的責任)。
3、調查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專(zhuān)業(yè)調查機構對其資信情況進(jìn)行調查。
(二)、合同各主要條款的審查
我們主張，一切合同都應當采取書(shū)面的形式訂立。訂立合同時(shí)，要力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細斟酌，最好是參考一些標準文本并結合交易的實(shí)際情況進(jìn)行增刪，對于重要的合同應請專(zhuān)業(yè)律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內容。
1、規格條款：對于多規格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶(hù)協(xié)商的時(shí)候，要對各型號產(chǎn)品的具體規格做出說(shuō)明，同時(shí)詳細了解客戶(hù)的需要。避免供需之間出現差錯。
2、質(zhì)量標準條款：根據我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時(shí)應認真審查合同中約定的標準和客戶(hù)的需求是否一致。
《合同法》第 125條規定：當事人對合同條款有爭議的，應當按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。)
3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。
4、交付方式條款(送貨條款)：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄;如果貨物送往外地，則盡量不要寫(xiě)明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后，對方不承認收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應當要求對方提供授權委托書(shū)。
5、付款條款： 應明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì )給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處：
A、甲方收到貨物后付款;應更正為“甲方收到貨物后10日內付款。”
B：檢驗合格后付款;應更正為“檢驗合格后____日內付款”。
6、違約責任條款： 如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無(wú)不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。
7、爭議處理條款
1約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個(gè)地方的法院可供當事人協(xié)議管轄：原告所在地;被告所在地;合同簽訂地;合同履行地;標的物所在地。但是不得違反專(zhuān)屬管轄和級別管轄的規定。約定管轄常見(jiàn)的錯誤有：
(1)、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”;
(2)、約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄;
(3)、約定違反了級別管轄的規定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄;
(4)、約定違反了專(zhuān)屬管轄的規定。
2如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀(guān)存在，否則將導致條款無(wú)效。
我國仲裁機構設立的原則：《仲裁法》第十條規定：仲裁委員會(huì )可以在直轄市和省、自治區人民政府所在地的市設立，也可以根據需要在其他設區的市設立，不按行政區劃層層設立。從此可以看出，縣一級人民政府所在地不設立仲裁機構的。
8、在這里特別提醒!貨物所有權約定條款的運用。約定了貨物的所有權仍歸我方的情況下，我方可以基于物權而擁有請求返還，請求損害賠償等權利。
9、對于對方提供的格式合同應特別注意：要應勢而變，不可以不加審查地完全適當其條款。
(三)、簽訂時(shí)的注意事項
1、合作方應加蓋其單位的公章�；蛘吆献鞣降慕�(jīng)辦人應提供加蓋了其單位公章的簽約授權委托書(shū)。
注意：
(1)、對方的授權委托書(shū)應該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時(shí)作為證據。
(2)、如果對方是加蓋分公司、部門(mén)的印章或者是部門(mén)經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需要明確的授權委托書(shū)。
(3)、加蓋的公章應清晰可辨。
(4)、合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認。
(5)、爭取取得合作方的營(yíng)業(yè)執照復印件。
(四)、擔保合同：為了防范風(fēng)險，在與合作方簽訂合同的時(shí)候，應盡量取得對方提供的擔保。關(guān)于擔保合同應注意以下幾個(gè)問(wèn)題
1、擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一方當事人，在保證擔保合同中，擔保人只能是本合同以外的第三人。
2、哪些財產(chǎn)可以用于提供擔保?
依照《擔保法》第三十七條規定，下列財產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權;二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，(擔保法關(guān)于該款有除外規定)，三、學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會(huì )公益設施;四、所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);五、依法被查封、扣押、監管的財產(chǎn);六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。
提醒注意：我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規定必須經(jīng)過(guò)登記合同才能生效。(土地使用權，城市房地產(chǎn)，鄉(鎮)、村企業(yè)廠(chǎng)房等建筑物，林木，航空器，船舶，車(chē)輛，企業(yè)的設備和其他動(dòng)產(chǎn))
3、哪些人不可以做為保證擔保的保證人?
國家機關(guān)，學(xué)校醫院等以公益為目的的事業(yè)單位社會(huì )團體，以及企業(yè)法人分支機構職能部門(mén)，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構有法人的書(shū)面授權的，可以在授權的范圍內提供保證。
4、定金條款：
(1)、應明確所繳款項的性質(zhì)是“定金”
定金條款應寫(xiě)明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用《擔保法》若干問(wèn)題的司法解釋第 118條規定：當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。
(2)、定金不得超過(guò)主合同標的額的百分之二十
《擔保法》第九十一條規定，定金不得超過(guò)主合同標的額的百分之二十;第八十九條規定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。對于超過(guò)百分之二十的部分，可以作為預付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。
(五)、簽訂以后
1、將其復印件交由履行部門(mén)存查，保證依約履行。
2、及時(shí)歸檔保管，以免丟失。
3、公司應當制定合同管理制度，對合同進(jìn)行規范管理。
二、合同的履行過(guò)程中的風(fēng)險防范。
合同的履行過(guò)程會(huì )有許多不能確定的因素，雙方可能會(huì )對合同進(jìn)行變更;一方可能會(huì )違約;可能會(huì )因不可抗力而導致合同不能履行等等。
做為產(chǎn)銷(xiāo)一體化的企業(yè)，我方在送貨的時(shí)候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書(shū)面授權的其他人簽收。實(shí)踐中，履行過(guò)程的風(fēng)險更多的是來(lái)自對方的履約情況和在履行過(guò)程中相關(guān)證據的缺失。
(一)、接收支票時(shí)應注意的事項：對支票的審查。支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當時(shí)應重點(diǎn)審查以下內容，避免銀行退票帶來(lái)的麻煩和損失：
1、收款人名稱(chēng)是否正確;
2、書(shū)寫(xiě)是否清楚，字跡是否潦草;
3、大小寫(xiě)的金額是否一致;
4、大寫(xiě)數字是否正確。請問(wèn)：“參”和“叁”，哪一個(gè)是數字“3”的正確的漢字大寫(xiě)?一般的銀行對于這兩個(gè)字不會(huì )特別注意，但是實(shí)踐中有過(guò)因此字書(shū)寫(xiě)錯誤而遭退票的案例，應盡量避免這種錯誤);
5、印鑒(公章和法定代表人印章)是否清晰;
6、如果是經(jīng)過(guò)背書(shū)的支票，應審查背書(shū)是否連續;
7、有無(wú)偽造變造的痕跡。
(二)、出具收據和接收收據時(shí)的注意事項：
案例： A公司給B公司開(kāi)出了發(fā)票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司發(fā)票NO123456號，壹份金額5萬(wàn)元。B公司。張三。2002年12月31日。”請大家指出這張收據的缺陷。(遺漏的相關(guān)信息：相對應的合同;款項是否已經(jīng)支付;公司的公章)。經(jīng)營(yíng)過(guò)程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應當讓對方出具收條，并一定要在收據中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收具就同時(shí)具有欠款確認書(shū)的作用。對于其他的收具也應將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。
(三)、出現糾紛時(shí)的處理方法：
1、應本著(zhù)友好協(xié)商的態(tài)度來(lái)處理問(wèn)題，這樣有利于我方收集到有利的證據。一旦起了沖突和爭執，對方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。
2、簽訂還款協(xié)議注意事項：在協(xié)議中已應當寫(xiě)明對方承認的欠款數額;還款的具體時(shí)間;回避雙方還有爭議的其他事項;約定如果首次還款期滿(mǎn)仍不依約還款，則視為全部到期;約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄;協(xié)議還應加蓋欠款單位的公章
(四)、履行風(fēng)險的防范手段
1、遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以采取中止履行和解除合同的方法來(lái)保護我方的權益。
( 1)、中止履行的條件：《合同法》第六十八條：有確切證據證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化;二、轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);三、喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
對于分批送貨分批付款方式，如果對方某批貨款沒(méi)有如期支付時(shí)應以充分的重視，如果繼續送貨，可能會(huì )受到更大的損失。當然，是否中止合同的履行應視具體情況而定，不能一概而論。
( 2)、解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能實(shí)現合同目的;二、在履行期限屆滿(mǎn)之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);三、當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行;四、當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現合同目的;五、法律規定的其他情形。
綜上所述，在簽訂合同時(shí)一定要做到以下幾步：
1、要全面分析對方資信、實(shí)力;
2、根據雙方的實(shí)際情況完善合同文本和相關(guān)條款;
3、要簽訂書(shū)面合同并加蓋公章并簽字，審查蓋章單位和簽字人的授權范圍;
4、履行過(guò)程中要跟蹤審查對方的資信、履約能力等，并保存好履行過(guò)程中的相關(guān)證據;
5、出現糾紛時(shí)要做好訴訟、調解、變更協(xié)議等多種準備;
6、向專(zhuān)業(yè)律師請教并作最后審核。
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