企業(yè)法律顧問(wèn)資格許可問(wèn)題

　　導語(yǔ)：隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，法制建設的日臻完善，企業(yè)法律顧問(wèn)在參與企業(yè)的決策、經(jīng)營(yíng)、管理、預防和處理各種法律糾紛方面的作用越來(lái)越重要，企業(yè)法律顧問(wèn)就業(yè)前景非常廣闊，取得企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格是用人單位選擇法律顧問(wèn)的一個(gè)重要因素，由國家人事部組織的全國企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格統一考試，實(shí)行以2年為一個(gè)周期的考試成績(jì)管理辦法，通過(guò)全部科目，頒發(fā)由人事部統一印制的、人事部與原國家經(jīng)貿委、司法部用印的《企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格證書(shū)》，該證書(shū)在全國范圍內有效。

　　8月12日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于取消和調整一批行政審批項目等事項的決定》(下稱(chēng)“《決定》”)，取消了包括企業(yè)法律顧問(wèn)在內的11項職業(yè)資格許可和認定項目。這一對于行業(yè)外人士頗為陌生的考試制度到底何去何從，它的取消對于企業(yè)法律顧問(wèn)制度又會(huì )產(chǎn)生怎樣的影響，對于中國剛剛進(jìn)入發(fā)展軌道不久的法務(wù)行業(yè)都是至關(guān)重要的問(wèn)題。

　　取消考試源于歷史

　　“已經(jīng)報名參加考試的怎么辦?”通知一出，各地摩拳擦掌準備應試的考生一時(shí)慌了神。

　　企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試每年舉行一次，考試時(shí)間一般安排在10月中旬。2014年的考試報名時(shí)間集中在6月中旬到7月上旬，考試日期定在9月13、14日。對于國務(wù)院在8月突然下發(fā)的指令，各省人社局考試中心的相關(guān)工作人員也很迷茫。面對考生第一時(shí)間打來(lái)的電話(huà)，回復也只能是“我們也是剛剛從網(wǎng)上得到消息，并沒(méi)有接到上級部門(mén)的通知”，只能再等等。

　　根據《行政許可法》中第二章關(guān)于行政許可設定的規定，企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格，作為執業(yè)準入資格考試的行政許可，只能由法律、行政法規、國務(wù)院決定(臨時(shí)行政許可)、地方性法規、省級地方政府規章(臨時(shí)行政許可)作為設定依據。

　　《行政許可法》于2004年7月1日正式實(shí)施，這也就意味著(zhù)由部委一級的文件作為依據的行政許可失去了法律效力。本次國務(wù)院發(fā)布的《決定》將這些歷史遺留下來(lái)的存在瑕疵的行政許可“一刀切”，依部門(mén)規章而設立的企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格證書(shū)制度便在其中。

　　中國政法大學(xué)企業(yè)法務(wù)管理研究中心主任葉小忠在接受《法人》記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)到，企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格考試被取消是歷史原因，主要是當初發(fā)文的層級不夠，“這與考試本身的重要性和影響力是沒(méi)有關(guān)系的，也不會(huì )意味著(zhù)企業(yè)法律顧問(wèn)制度的大方向有所改變”。

　　1997年，人事部聯(lián)合國家經(jīng)貿委、司法部，依據國家職業(yè)資格證書(shū)制度制定了部門(mén)規章《企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格制度暫行規定》，并發(fā)布了《企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)資格考試實(shí)施辦法》，該規章成為企業(yè)法律顧問(wèn)資格制度實(shí)施的依據。

　　《企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》是1997年國家經(jīng)貿委出臺的配套管理辦法，其中第五條規定：企業(yè)設置企業(yè)法律事務(wù)機構的，在其機構內應當配備具有企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格的人員;未設置企業(yè)法律事務(wù)機構的，其聘用的專(zhuān)職獨立從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員必須取得企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格。未取得執業(yè)資格而在企業(yè)輔助從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員，稱(chēng)為助理企業(yè)法律顧問(wèn)，其專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格按國家有關(guān)規定通過(guò)考試或評定取得。

　　2002年，人事部下發(fā)了《關(guān)于調整企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格考試有關(guān)規定的通知》，對原有考試管理辦法進(jìn)行了修訂。目前，考試由國資委主管，司法部、人力資源社會(huì )保障部(下稱(chēng)“人社部”)共同實(shí)施推進(jìn)。

　　2004年，國資委在制定法制工作首個(gè)三年(2005—2007年)目標時(shí)，便將在部分央企和國企中建立總法律顧問(wèn)制度納入其中。2011年9月，國資委在第三個(gè)三年(2012——2014年)目標中，進(jìn)一步明確了總法律顧問(wèn)專(zhuān)職率和法律顧問(wèn)持證上崗率均應達到80%以上。

　　2014年8月20日，國資委辦公廳針對推動(dòng)后續工作發(fā)布文件，就考試的調整及相關(guān)考核工作進(jìn)行了解釋。其中明確指出，要適當調整法制工作第三個(gè)三年目標中關(guān)于企業(yè)法律顧問(wèn)持證上崗率的要求，除企業(yè)法律顧問(wèn)執業(yè)資格證書(shū)外，通過(guò)國家司法考試取得的法律職業(yè)資格證書(shū)，以及律師執業(yè)證書(shū)等法律職業(yè)相關(guān)資格證書(shū)，均納入持證統計范圍。

　　按照《國務(wù)院機構改革和職能轉變方案》及任務(wù)分工安排，在 2014年年內還會(huì )再集中取消一批職業(yè)資格，重點(diǎn)清理國務(wù)院部門(mén)、行業(yè)協(xié)會(huì )、學(xué)會(huì )以及其他中央單位面向社會(huì )自行設立的各類(lèi)職業(yè)資格，特別是那些計劃經(jīng)濟色彩濃厚、矛盾比較集中、行業(yè)基礎薄弱的職業(yè)資格。

　　波及范圍并不均衡

　　企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試雖然在名義上被稱(chēng)為“資格準入類(lèi)考試”，然而在實(shí)際的應用中并達不到“準入類(lèi)”的標準，甚至在企業(yè)篩選法務(wù)工作人員時(shí)成為可有可無(wú)。尤其是在民營(yíng)企業(yè)中，很多人都不知道這個(gè)資格考試存在。企業(yè)完全依據自己擬定的制度選擇法務(wù)工作人員。葉小忠向記者介紹，由于國資委在三年目標中加入了企業(yè)法律顧問(wèn)的持證上崗率這一考核標準，國企普遍比較重視這一資格考試。那么這一考試的取消影響何在呢?

　　根據《中央企業(yè)落實(shí)法制工作第三個(gè)三年目標考核標準》，在滿(mǎn)分100分中，涉及企業(yè)法律顧問(wèn)的考核分數高達51分。其中，全系統法律顧問(wèn)持證上崗率達到80%，這一項就占10分，超過(guò)80%的還有最多2分的附加分。

　　據官方統計，截至2013年，全國省級國資委監管的906戶(hù)出資企業(yè)中，設置法律事務(wù)機構的有732戶(hù)，占81%;建立總法律顧問(wèn)制度的有478戶(hù)，占53%。共有432戶(hù)省屬?lài)�有企業(yè)，明確制定總法律顧問(wèn)相關(guān)辦法或將總法律顧問(wèn)制度寫(xiě)入公司章程。國資委在2014——2016年的重點(diǎn)企業(yè)法制工作的總體目標中提出，要加快完善企業(yè)總法律顧問(wèn)制度，推動(dòng)監管企業(yè)全面設立總法律顧問(wèn)，總法律顧問(wèn)專(zhuān)職率和法律顧問(wèn)持證上崗率均達到70%以上。

　　據不愿透露姓名的某央企副總法律顧問(wèn)向《法人》記者分析，部門(mén)規章之所以會(huì )設立這類(lèi)資格考試，其中必然涉及到部門(mén)利益，組織培訓、考試、編纂教材，難免會(huì )有利益在其中，對于取消考試也必然受到影響。當然更重要的在于“沒(méi)有把企業(yè)法律顧問(wèn)這個(gè)資格更上一個(gè)層次”。我國目前地方的法律顧問(wèn)管理協(xié)會(huì )比較普遍，反而沒(méi)有全國性的法務(wù)協(xié)會(huì )，“政策停留在國資委層面，并且不是剛性要求，必然短命”。他還介紹目前，司法部正在推行公司律師制度，這在地方企業(yè)和民營(yíng)企業(yè)中相對較多，這主要就是由于在央企與國資委推行的總法律顧問(wèn)制度存在沖突。

　　江蘇某民營(yíng)企業(yè)法務(wù)部門(mén)主管那海峰在接受《法人》記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)到，“對于很多民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，如果不是由于考試取消上了新聞，很多人都沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)這個(gè)考試。我也是偶然間聽(tīng)人提起，才去參加了考試。這個(gè)考試取消了，對于民營(yíng)企來(lái)說(shuō)，幾乎沒(méi)有任何影響。”他還介紹，在民營(yíng)企業(yè)中，實(shí)戰經(jīng)驗才是最重要，“5年以上基本就沒(méi)有問(wèn)題了”。只有在大型的民營(yíng)企業(yè)，或者是金融、房地產(chǎn)等行業(yè)，才會(huì )對通過(guò)司法考試有一定的要求。

　　目前，司法考試作為國家統一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試，要求學(xué)歷為本科及以上，并沒(méi)有工作經(jīng)驗的要求，成為法官、檢察官、律師等法律工作人員的資格準入考試，社會(huì )普遍認可度較高。在企業(yè)選聘法務(wù)工作人員時(shí)，通過(guò)司法考試也是一項較為重要的標準。對此，也有人提議將企業(yè)法律顧問(wèn)的準入一并納入。

　　對此，葉小忠分析認為，企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試與司法考試在內容方面畢竟不太一樣，其中涉及了很多企業(yè)管理與財務(wù)方面的內容，這是非常貼近企業(yè)法律顧問(wèn)的實(shí)際工作的。企業(yè)法律顧問(wèn)的工作除了對法律專(zhuān)業(yè)素質(zhì)的要求之外，還涉及很大范圍內的法務(wù)管理工作，如合同管理、信息化管理，還包括從企業(yè)戰略、市場(chǎng)、財務(wù)管控等方面來(lái)設定與執行法務(wù)部門(mén)的工作。由于本身所需要的知識結構不同于純粹的律師，因此從考核的角度來(lái)講是不能簡(jiǎn)單地用司法考試資格證代替的。

　　法務(wù)行業(yè)需要培養

　　企業(yè)法律顧問(wèn)從1979年開(kāi)始恢復至今，隨著(zhù)中國法治理念的不斷強化與法制建設的逐漸深入，已逐步成為中國經(jīng)濟發(fā)展中不可或缺的力量之一。雖然在名稱(chēng)方面并不統一，但無(wú)論國企還是民營(yíng)企業(yè)，配備相關(guān)人員處理企業(yè)發(fā)展中遇到的法律問(wèn)題已是極為普遍的現象。盡管各個(gè)企業(yè)的法務(wù)工作的發(fā)展情況并不均衡，但是這一龐大的群體不容忽視。

　　在記者的采訪(fǎng)過(guò)程中，多位行業(yè)內的人士都提出對于法務(wù)工作人員沒(méi)有全國性的組織管理機構這一問(wèn)題。雖然國企中對于法務(wù)人員基本都有自己的培養與考核制度，但也“各自為政”。絕大多數的法務(wù)工作人員分散在全國各地的中小民營(yíng)企業(yè)中，而這些企業(yè)對于法務(wù)工作人員的管理與培訓幾乎處于空白狀態(tài)。

　　那海峰向記者介紹，民營(yíng)企業(yè)對于法務(wù)工作人員的培養機制非常不規范，專(zhuān)門(mén)設立法務(wù)部門(mén)的也很少，“除了那些規模較大的企業(yè)、上市公司，大部分的民企也就一個(gè)或者兩個(gè)法務(wù)工作人員，甚至還有行政人員兼職的，一般也都是二三級部門(mén)，地位不高。即使是上市企業(yè)，主管法務(wù)工作的也是行政方面的老總，而很少有從法務(wù)部門(mén)升上去的。”在這種情況下很難談及法務(wù)人員的培養。

　　但是形成這種情況的原因也與企業(yè)發(fā)展有關(guān)。由于中國企業(yè)法務(wù)的發(fā)展背景，企業(yè)對于法務(wù)工作人員的需要都是伴隨著(zhù)企業(yè)自身發(fā)展而逐漸變化的，在最初只需要管理合同的時(shí)候，完全可以由行政人員兼任，逐漸出現訴訟、風(fēng)險控制、戰略管理等才需要更多更專(zhuān)業(yè)的法務(wù)人員。此外，民營(yíng)企業(yè)對于成本的嚴格控制，導致企業(yè)盡可能降低在法務(wù)方面的成本，也是法務(wù)難以得到有效培養的重要原因。

　　8月13日，人社部連發(fā)兩文：《關(guān)于減少職業(yè)資格許可和認定有關(guān)問(wèn)題的通知》，以及《做好國務(wù)院取消部分準入類(lèi)職業(yè)資格工作后續工作》。其中針對已經(jīng)取消的職業(yè)資格，提出對于行業(yè)管理確有需要且涉及人數較多的職業(yè)，可報國務(wù)院人力資源社會(huì )保障部門(mén)批準后設置為水平評價(jià)類(lèi)職業(yè)資格，并明確將12日取消的房地產(chǎn)經(jīng)紀人等5項準入類(lèi)職業(yè)資格調整為水平評價(jià)類(lèi)職業(yè)資格，而這其中并不包括企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試。

　　葉小忠并不建議徹底取消企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試，“它的取消，對于從事法務(wù)工作的人員來(lái)講，確實(shí)缺少了一個(gè)可以評價(jià)或衡量的權威性的標準。盡管目前對于行業(yè)的影響并不大，但它作為能力評價(jià)和水平評價(jià)的作用不再得以發(fā)揮，后續的調整還是很必要的。”企業(yè)法律顧問(wèn)的考核與培訓，對于行業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展來(lái)說(shuō)無(wú)疑是非常重要的，近年來(lái)一直缺乏一個(gè)全國性的權威機構來(lái)組織這件事，葉小忠認為這次的調整正是考核制度進(jìn)行系統性改革的好機會(huì )。

　　根據規定，參加企業(yè)法律顧問(wèn)考試的資格最低為大專(zhuān)學(xué)歷，學(xué)歷越高對應的工作年限的要求越低，對于有其他相關(guān)資格的人員還設有部分科目免試的規定�？荚嚬苍O四門(mén)課程：《綜合法律知識》《經(jīng)濟與民商法律知識》《企業(yè)管理知識》《企業(yè)法律顧問(wèn)實(shí)務(wù)》。

　　那海峰也認為，企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試本身的設立目的是好的，考試科目也很貼近企業(yè)法務(wù)工作人員的實(shí)際需要，但是其中“偏重法律，只有一門(mén)涉及經(jīng)濟方面還很基礎”，使得考試不能達到有效篩選人才的標準，這也是考試沒(méi)有得到重視和普遍推廣的原因之一。

　　無(wú)論企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試的后續工作如何進(jìn)行，何時(shí)進(jìn)行，對于企業(yè)法務(wù)工作人員的管理與培養勢在必行。法律事務(wù)的健全是企業(yè)前行和經(jīng)濟發(fā)展最安全的保障。

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