企業(yè)改制存在的問(wèn)題與應對對策
導語(yǔ)：企業(yè)轉制過(guò)程中的審計在我國是一個(gè)新的概念，它是隨著(zhù)經(jīng)濟體制改革逐步深入，企業(yè)轉制的展開(kāi)而產(chǎn)生的。所謂企業(yè)轉制即將全資國有企業(yè)轉變?yōu)?ldquo;股份有限公司”或“有限責任公司”。企業(yè)轉制的核心環(huán)節是對轉制企業(yè)資產(chǎn)的評估和確定，企業(yè)轉制過(guò)程的審計就是保障轉制企業(yè)資產(chǎn)安全的一種監控方法 。
改制是當前國有企業(yè)走出困境，建立現代企業(yè)制度的一個(gè)重要途徑。在社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制下，企業(yè)改制工作已全面展開(kāi)，大部分改制后的企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況趨向正�；�、規范化。 但在實(shí)際操作中，企業(yè)改制也暴露出一些亟待完善和規范的問(wèn)題，下面對企業(yè)改制存在的問(wèn)題作些探討，希望在今后的工作中予以避免和借鑒。
一、企業(yè)改制的問(wèn)題主要表現在以下幾個(gè)方面：
(一)所改制的企業(yè)資產(chǎn)評估不規范，國有資產(chǎn)流失嚴重。
在企業(yè)改制過(guò)程中，改制的企業(yè)只注重對房產(chǎn)、設備等固定資產(chǎn)的評估，而對企業(yè)的商標、專(zhuān)利、商號、名稱(chēng)等無(wú)形資產(chǎn)沒(méi)有進(jìn)行評估或評估不足。意圖從事改制企業(yè)經(jīng)營(yíng)的人往往從個(gè)人私利出發(fā)，將企業(yè)多年積累的無(wú)形資產(chǎn)，試圖從企業(yè)的資產(chǎn)總額中除去，以達到降低購買(mǎi)股權成本的目的，從而侵占國有資產(chǎn)，將國有資產(chǎn)歸為已有。黨委、政府為盡快將企業(yè)的資產(chǎn)盤(pán)活，對無(wú)形資產(chǎn)不評估或是少評估，也是常有的事。再者對于資產(chǎn)評估機構是否有資質(zhì)、有能力對無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行評估，能否對無(wú)形資產(chǎn)做出準確的評估，缺乏應有的監督。同時(shí)從事改制企業(yè)經(jīng)營(yíng)的人為達到自己的目的，往往投機鉆營(yíng)，虛增債務(wù)或虛減資產(chǎn)，并通過(guò)拉關(guān)系、托人情，盡量使所評估的資產(chǎn)價(jià)值降低，也是致使國有資產(chǎn)流失的原因之一。
(二)企業(yè)改制過(guò)程中的產(chǎn)權交易市場(chǎng)不完善，缺乏公開(kāi)透明度。
在企業(yè)改制過(guò)程中，企業(yè)的產(chǎn)權交易往往不進(jìn)行公開(kāi)招標和拍賣(mài)，黨委政府和主管部門(mén)多是采用行政手段，與意欲從事改制企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者采取協(xié)商轉讓、零轉讓的方式，實(shí)現企業(yè)的改制;國有股未經(jīng)批準擅自出售，對于國有資產(chǎn)的出售法律有明文規定，必須經(jīng)具有審批權的部門(mén)審批同意后方能出賣(mài)。但現實(shí)中有很多企業(yè)改制國有資產(chǎn)出售是未經(jīng)批準進(jìn)行的，出售程序嚴重違法，最終導致了暗箱操作，沒(méi)有最大限度地保護好國有資產(chǎn)。而且在實(shí)踐中，所改制的企業(yè)多是資不抵債，無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng)的企業(yè)。在資不抵債的情況下，債務(wù)遠遠大于資產(chǎn)，這又給了從事改制企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者一些可乘之機，使他們可以不出一分錢(qián)，即可用債務(wù)抵頂所購企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值，從而大大獲益。另外原企業(yè)的陳年老帳在企業(yè)改制中未進(jìn)行清理，對于到底是否有債權人、債權人的能力如何，無(wú)債權人或無(wú)財產(chǎn)繼承人的死帳、呆帳不認真核實(shí)的情況，現實(shí)中還大量存在。一味地將企業(yè)的債務(wù)抵頂，勢必導致大量的國有、集體資產(chǎn)流向個(gè)人所有，最終極大地損害了國家、集體和廣大職工的利益。
(三)企業(yè)的改制工作缺乏機制制約，逃債、漏債現象依然嚴重。
在企業(yè)改制過(guò)程中，企業(yè)的上級主管部門(mén)、政府的體制改革部門(mén)、國有資產(chǎn)管理部門(mén)多頭并進(jìn)，沒(méi)有統一的領(lǐng)導機構和監督機構，所進(jìn)行的企業(yè)改制工作與國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記、房地產(chǎn)、工商、稅務(wù)等政府主管、職能部門(mén)脫節,致使這些主管、職能部門(mén)不能參與企業(yè)的改制工作。特別是對原企業(yè)的擔保債務(wù)尚未得到全部落實(shí)的情況下被強行注銷(xiāo)登記，新企業(yè)雖然接收了資產(chǎn)，但又不承擔責任，使債權長(cháng)期得不到償還，債權實(shí)際被懸空，侵害了債權人的利益。此外，行政部門(mén)側重于本地利益的保護，對企業(yè)改制中低估、漏估國有、集體資產(chǎn)、虛增債務(wù)的行為“睜一眼閉一眼”。企業(yè)改制，還可能導致債務(wù)轉移給無(wú)履行能力的部門(mén)，脫殼經(jīng)營(yíng)，以使改制企業(yè)輕裝上陣，侵害債權人的利益。這就是名為改制，實(shí)為逃債，損害了債權人和國家、集體和廣大職工的利益。還有一種情況就是大股東通過(guò)玩“空手道”將國有資產(chǎn)據為己有。其基本做法是自己一點(diǎn)本錢(qián)也不出，而是用企業(yè)的資產(chǎn)作擔保從銀行中借款買(mǎi)股，買(mǎi)股后則成為該企業(yè)的大股東，用這種手段就把企業(yè)搞到了手，獲取了巨額利益。改制企業(yè)職工出資購買(mǎi)企業(yè)資產(chǎn)，組建有限責任公司這一現象，多數情況下職工不會(huì )實(shí)際出資 ，而是以企業(yè)所欠職工工資等與企業(yè)資產(chǎn)相抵消，這種做法表面上看起來(lái)是公平合理的，但實(shí)質(zhì)上是一種逃避債務(wù)的方法，其結果是本企業(yè)職工的權益得以保障，而原企業(yè)責任財產(chǎn)滅失。
(四)工資構成因素因改制而出現單一因素工資，工資的合理因素被破壞。
工人的工資是由多種分配要素決定的，這些要素體現著(zhù)科學(xué)合理的分配方式，并包含著(zhù)工人解決自身生存、贍養父母、孩子教育等費用內容。企業(yè)改制前工人的工資還是按規定內容發(fā)放，但是企業(yè)改制后，一些企業(yè)的負責人錯誤的認為政府管不著(zhù)改制后的企業(yè)了，工人的工資由企業(yè)自己說(shuō)了算，所以就自行制定工資標準：對管理人員實(shí)行高工資標準，對工人實(shí)行單一的苦力工資標準，并且不少單位低于最低工資標準;有的隨意增加計件加大勞動(dòng)強度，變相延長(cháng)勞動(dòng)時(shí)間，有的取消工人應有的工齡補貼等必要的福利待遇，有的把月出勤時(shí)間規定為25天以上，侵害了職工的法定休息權利和加班待遇。這些規定使得合法的工資構成因素被嚴重破壞，工人利益受到嚴重侵犯，特別是為創(chuàng )建企業(yè)出力多年的老工人，在企業(yè)改制后，由于年老顯然不能再從事與其年齡不相符的崗位工作，而只能從事力所能及的工作。因此，按企業(yè)的不合理工資標準，這些老工人只能得到單一化微薄工資，難以承擔起基本的家庭責任。這樣的工資標準在改制企業(yè)中普遍存在，已足以影響企業(yè)的長(cháng)久發(fā)展和社會(huì )穩定。
(五)法院在處理改制企業(yè)案件中適用法律方面存在許多困難。
由于企業(yè)的改制過(guò)程相當復雜和繁瑣，不可能面面俱到，加之廣大審判人員對于改制案件的審理缺乏整體性的思路，勢必導致一些糾紛的發(fā)生。對于改制中遺漏的債務(wù)、逃廢的債務(wù)如何處理,最高人民法院雖在2003年1月3日公布了《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事案件若干問(wèn)題的規定》，但我國公司制改造缺乏規范，對企業(yè)擔保所形成的債務(wù)往往被遺漏，形成了原有企業(yè)的“漏債”�！兑幎ā穼β﹤某袚鷽](méi)有規定，對于諸如評估報告不實(shí)，購買(mǎi)者是否承擔超出部分的債務(wù);如何理順新、舊企業(yè)的關(guān)系，債務(wù)承擔主體資格等問(wèn)題均沒(méi)有做出明確規定。沒(méi)有可行的法律法規執行，企業(yè)改制糾紛的案件也就成為人民法院民商事審判的熱點(diǎn)、難點(diǎn)。企業(yè)改制糾紛的案件復雜、面廣，要慎重處理，人民法院內部也必須上下協(xié)調，上級法院指導下級法院審理好企業(yè)改制糾紛的案件。否則，將會(huì )造成社會(huì )不穩定因素。因此，依法規范引導企業(yè)改制工作的順利進(jìn)行就顯得極為重要。
二、規范企業(yè)改制工作的建議與對策
(一)建立健全國有、集體資產(chǎn)監督機制，建立統一的國有、集體資產(chǎn)管理部門(mén)，完善和規范企業(yè)改制立法。對于改制企業(yè)中國有、集體的資產(chǎn)統一管理，嚴格資產(chǎn)管理工作，防止國有、集體的資產(chǎn)流失。由統一的國有資產(chǎn)管理部門(mén)代表政府對改制企業(yè)的國有資產(chǎn)進(jìn)行統一管理，通過(guò)市場(chǎng)運作，增加產(chǎn)權交易市場(chǎng)透明度，最大限度的盤(pán)活國有資產(chǎn)，防止國有、集體企業(yè)的資產(chǎn)流失，實(shí)現國有、集體資產(chǎn)的保值增值、減負增收的目標，確保企業(yè)改制的良性循環(huán)，維護國家、集體和廣大職工的利益。
應當通過(guò)立法的完善，使企業(yè)(包括非國有企業(yè))改制獲得完善、清晰法律制度，規范政府的行為，淡化政府在企業(yè)改制中的行政管理色彩，使其充分發(fā)揮監督、協(xié)調職能，擔當反壟斷控制和依法指導改制、提供政策法規、優(yōu)惠政策、妥善安置下崗職工等服務(wù)型的角色，為企業(yè)改制工作創(chuàng )造良好的社會(huì )軟環(huán)境。同時(shí)依法加強對改制企業(yè)監督，用法律手段規范改制企業(yè)的行為，保護好工人的利益，使改制企業(yè)這顆流星走向法制軌道上來(lái)。
(二)嚴格按法律程序辦事，國有股未經(jīng)批準禁止出售。國有資產(chǎn)的出售國家有明文規定，必須經(jīng)具有審批權的部門(mén)審批同意后方進(jìn)行出賣(mài)。但現實(shí)中，有很多企業(yè)改制國有資產(chǎn)出售是未經(jīng)批準進(jìn)行的，出售的程序嚴重違法。對于此類(lèi)違法，應建議有關(guān)部門(mén)對此予以撤銷(xiāo)，按照法律程序，重新出售。
(三)明確責任，加強對中介機構的監督與管理，加強產(chǎn)權交易的法律法規的制定和完善。具有資質(zhì)的中介機構要認真執行國家有關(guān)的法律、法規和政策，堅持“公開(kāi)、公正、公平”的原則，避免改制中糾紛的出現，對產(chǎn)權評估、拍賣(mài)、交易公告嚴格制度化。對于中介機構在評估報告中弄虛作假、隱瞞或遺漏債務(wù)的，要追究其責任。在產(chǎn)權交易中，應借鑒破產(chǎn)法中有關(guān)規定，盡量避免損害債權人利益的現象發(fā)生。在改制中，依法辦理有關(guān)產(chǎn)權轉讓手續，應征得債權人同意，避免產(chǎn)權交易中的糾紛，促進(jìn)社會(huì )的穩定和經(jīng)濟的發(fā)展。嚴格規范中介機構的行為，確保改制工作順利進(jìn)行。
(四)設立專(zhuān)門(mén)的機構或企業(yè)，用以降低企業(yè)的責任風(fēng)險。擔保在現代市場(chǎng)經(jīng)濟中，為保證債務(wù)的順利履行，發(fā)揮了重要作用。但擔保債務(wù)具有不確定性，往往使得企業(yè)改制中擔保的漏債發(fā)生。應建立風(fēng)險防御機制，防止企業(yè)改制漏債的發(fā)生，杜絕企業(yè)相互間擔保，避免企業(yè)兩敗俱傷，以提高企業(yè)抗擊風(fēng)險的能力，因此，應設立專(zhuān)業(yè)的機構或企業(yè)。如設立專(zhuān)門(mén)擔保公司可以將風(fēng)險分化轉嫁給擔保公司，中國人民保險公司也可以開(kāi)展專(zhuān)門(mén)的業(yè)務(wù)，通過(guò)投保的方式，將風(fēng)險轉移給保險公司，降低企業(yè)在運行中承擔責任的風(fēng)險，使企業(yè)真正輕裝上陣，保障企業(yè)的順利運轉，促進(jìn)地區經(jīng)濟的發(fā)展。
(五)做好安置、社會(huì )保障工作，切實(shí)維護職工的合法權益。職工安置和社會(huì )保障及職工權益的保護問(wèn)題是改制工作中的大事，關(guān)系到社會(huì )的穩定的大局，黨和政府對此也相當重視。因為我國的體制是社會(huì )主義公有制，企業(yè)的職工與經(jīng)營(yíng)者之間的關(guān)系并非完全的雇傭關(guān)系，勞動(dòng)者還享有參與對企業(yè)依法監督與管理的民主權利。在股份制和股份合作制企業(yè)里，職工兼具勞動(dòng)者和股東的雙重身份，非系雇傭。政府部門(mén)通過(guò)創(chuàng )造就業(yè)機會(huì )、建立和完善下崗失業(yè)救濟機制和養老保險、醫療保險等社會(huì )保障機制，充分保障職工的利益，制定合理的工資標準，限制企業(yè)的絕對權力，解除職工的后顧之憂(yōu)。勞動(dòng)主管部門(mén)要規范勞動(dòng)合同，加大監督管理力度。督促改制企業(yè)與職工簽訂勞動(dòng)合同，嚴格遵守《勞動(dòng)法》，避免侵犯職工權益。勞動(dòng)、仲裁、監察和司法部門(mén)妥善處理勞動(dòng)爭議糾紛，要把職工的合法權益放在首位，促進(jìn)社會(huì )秩序的穩定，維護企業(yè)用工自主權，確保企業(yè)無(wú)后顧之憂(yōu)，健康運行。
(六)積極發(fā)揮人民法院在企業(yè)改制中的司法作用，審理好企業(yè)改制中出現的糾紛。應把握以下幾點(diǎn)司法政策和原則處理涉改制企業(yè)案件：
1、企業(yè)出售中隱瞞或遺漏的債務(wù)主體的確定
靈活適用債務(wù)隨資產(chǎn)轉移原則。出賣(mài)人在出售企業(yè)時(shí)，應當參照《公司法》的.有關(guān)規定公告通知債權人。如債權人在公告期內申報過(guò)該債權，買(mǎi)受人應當承擔民事責任。買(mǎi)受人可再行向出賣(mài)人追償。如債權人未申報過(guò)該債權，債權人應向出賣(mài)人主張債權，出賣(mài)人應承擔相應的民事責任。對于出賣(mài)人未參照《公司法》有關(guān)規定公告通知債權人，或者雖公告通知債權人但不發(fā)生法律效力的，企業(yè)出售中發(fā)生的隱瞞或者遺漏的債務(wù)，應當由出賣(mài)人承擔民事責任。
2、企業(yè)兼并中隱瞞或遺漏的債務(wù)承擔主體的確定
企業(yè)合并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)原則應當由兼并方或新設法人承擔。當事人履行了公告程序的，隱瞞或遺漏的債務(wù)由兼并方或新設法人承擔。如債權人在公告期內未申報過(guò)權利，對于隱瞞或遺漏債務(wù)，善意的兼并方不承擔該部分債務(wù)。隱瞞或遺漏的債務(wù)后由被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人承擔。如企業(yè)兼并方明知或者應當知道的，仍應承擔該部分債務(wù)。新設合并與此完全不同，如債權人在公告期內未申報過(guò)權利，存續的企業(yè)作為兼并方也要承擔該部分債務(wù)。未履行公告通知債權人程序的，或者雖公告通知債權人但不發(fā)生法律效力的。隱瞞或遺漏的債務(wù)都應由合并后存續的企業(yè)或者新設的企業(yè)法人承擔。
3、正確處理好企業(yè)改制中內部職工工資、集資轉股權問(wèn)題
企業(yè)內部職工工資、集資轉股，使得企業(yè)的股權結構發(fā)生變化，但企業(yè)的資產(chǎn)總量不會(huì )減少。企業(yè)為了逃避債務(wù)，將職工工資、集資轉為在新設企業(yè)中股權，然后用部分資產(chǎn)抵頂，投入到新企業(yè)去，原企業(yè)存有惡意，借企業(yè)改制，剝離資產(chǎn)，逃廢債務(wù)，侵犯了債權人的利益。因此，新企業(yè)應對原企業(yè)的債務(wù)承擔連帶清償責任。
4、企業(yè)分立后原企業(yè)債務(wù)的處理
一是尊重當事人約定的原則。對原企業(yè)債務(wù)有約定，并且經(jīng)過(guò)債權人認可的，依據當事人的約定處理。二是法定原則。如果當事人之間對債務(wù)的承擔沒(méi)有約定、約定不明或雖有約定但債權人不同意的，由分立后的企業(yè)承擔連帶責任。對于分立企業(yè)之間會(huì )出現債務(wù)分擔或追償問(wèn)題，對此應按照約定或分立時(shí)的資產(chǎn)比例進(jìn)行分擔。
5、國人企業(yè)整體改造為公司的責任承擔問(wèn)題
只要是企業(yè)整體改造，原企業(yè)的債務(wù)均由改造后的公司承擔。國有企業(yè)改造為國有獨資公司，其全部資產(chǎn)全部投放到國有獨資公司，原國有企業(yè)的法人資格消滅，改制后的國有獨資公司應當是國有企業(yè)的延續。新設公司與原企業(yè)之間是一種承繼關(guān)系，原企業(yè)的債權債務(wù)概括轉移至改制后的公司中。
6、企業(yè)部分改制為公司后的責任承擔
一般按下列原則處理：一是尊重當事人的約定原則。對轉移的債務(wù)，債權人認可的，只要約定不違反法律強制性規定，就應認為有效。按約定由新公司承擔。對債權人不認可的，由原企業(yè)承擔，與新公司無(wú)關(guān)。二是債務(wù)隨資產(chǎn)走的原則。原企業(yè)改制后，無(wú)能力清償債務(wù)時(shí)，適用該原則。新公司應在其接收的財產(chǎn)范圍內與原企業(yè)承擔連帶責任。
7、企業(yè)股份制改造的問(wèn)題
從企業(yè)的外部看，企業(yè)的法人實(shí)體資格沒(méi)有消滅，企業(yè)法人的責任財產(chǎn)仍然繼續原有狀態(tài)，在相對性原則下不發(fā)生轉移。也就是說(shuō)，原企業(yè)的債務(wù)均由改造后的股份制承擔。如出現漏債，改制后的企業(yè)承擔之后，其應向原企業(yè)資產(chǎn)管理人(出資人)追償的權利。在企業(yè)股份制實(shí)施改造前，在做出改造決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內至少在報紙上公告三次。如債權人在三個(gè)月的公告期內，向企業(yè)申報了債權，債權人有權向改制后的企業(yè)主張權利，改制后的企業(yè)有權向原企業(yè)的資產(chǎn)管理人追償。如未申報的，則其喪失對改制后企業(yè)的權利，其只能向原企業(yè)的資產(chǎn)管理人(出資人)主張權利。
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