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企業(yè)法律顧問(wèn)制度與公司律師制度比較研究
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企業(yè)法律顧問(wèn)和公司律師制度存在的不足
一現行企業(yè)法律顧問(wèn)制度存在的不足
1、企業(yè)法律顧問(wèn)制度的頂層設計不完善
目前已有的企業(yè)法律顧問(wèn)相關(guān)規定基本都屬于政府部門(mén)規章的層面，法律效力的層次較低，且缺少法律的權威性，不能從立法層面保護、規范企業(yè)法律顧問(wèn)的地位、職責、權利和義務(wù)，在實(shí)際執行過(guò)程中很難得到認可和有效地遵循。2003年《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》作為目前為止涉及企業(yè)法律顧問(wèn)制度的最高效力的行政法規，其中僅僅是非常原則性的提出這一制度：“國有及國有控股企業(yè)應當加強內部監督和風(fēng)險控制，依照國家有關(guān)規定建立健全財務(wù)、審計、企業(yè)法律顧問(wèn)和職工民主監督等制度。”2004年出臺的《國有企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》也僅是從國有資產(chǎn)監管的角度做出規定，并未上升到法律層面。
2、企業(yè)法律顧問(wèn)資格資格證書(shū)的認可度低
相對于律師來(lái)說(shuō)，企業(yè)法律顧問(wèn)資格證書(shū)的含金量和認可度均較低，導致企業(yè)法律顧問(wèn)的綜合法律素養整體偏低。
主要體現在一是考試科目設置和內容較為簡(jiǎn)單，重在考察知識面的廣度，而非專(zhuān)業(yè)的深度。二是對于具備一定條件的人員可以免考，如經(jīng)濟師資格的可以免考企業(yè)管理方面的課程。
3、現行的企業(yè)法律顧問(wèn)制度管理體制與“普遍建立法律顧問(wèn)制度”的要求不吻合
當前實(shí)行的企業(yè)法律顧問(wèn)制度由國資委主管推行，在中央企業(yè)及各級國有企業(yè)范圍內實(shí)施，而其他經(jīng)濟主體中從事企業(yè)法律事務(wù)的內部人員，包括混合所有制企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)、外商投資企業(yè)等，現行企業(yè)法律顧問(wèn)制度無(wú)法涵蓋。
企業(yè)法律顧問(wèn)的主管部門(mén)司法部對企業(yè)法律顧問(wèn)制度的發(fā)展不夠重視。2008年國務(wù)院辦公廳分別印發(fā)了國務(wù)院國資委和司法部的主要職責內設機構和人員編制規定。其中，在《司法部主要職責內設機構和人員編制規定》中，明確了律師公證工作指導司的職責包括“承擔企事業(yè)單位法律顧問(wèn)的指導、監督工作”。但是從企業(yè)法律顧問(wèn)制度的發(fā)展過(guò)程來(lái)看，自2008年以來(lái)，司法部卻從未就該制度的發(fā)展出臺任何相關(guān)政策文件。而國務(wù)院國資委基于其自身的定位，只能對國有企業(yè)法律顧問(wèn)制度的發(fā)展制定一些指導性意見(jiàn)，而這對于全國范圍內民營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)法律顧問(wèn)制度的發(fā)展起不到任何督促作用。同時(shí)，在國有企業(yè)混合所有制改革加速推進(jìn)的情況下，中國早已不存在百分之百的純國有企業(yè)。國有企業(yè)的發(fā)展單純依靠國務(wù)院國資委的政策推動(dòng)是遠遠不夠的。
4、企業(yè)法律顧問(wèn)制度缺乏全國統一的行業(yè)自律組織
行業(yè)組織是隨著(zhù)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的深入發(fā)展和社會(huì )分工的不斷細化而產(chǎn)生的，是市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的必然，是政府、企業(yè)和市場(chǎng)之間聯(lián)系的紐帶和橋梁。比如中國注冊會(huì )計師協(xié)會(huì )、中華全國律師協(xié)會(huì )等都從事著(zhù)管理、協(xié)調、監督協(xié)會(huì )內部成員活動(dòng)的職能。然而通過(guò)調查研究可以發(fā)現，企業(yè)法律顧問(wèn)還缺乏像中華全國律師協(xié)會(huì )這樣的全國性統一的行業(yè)自律組織，我國目前只有地方性的企業(yè)法律顧問(wèn)協(xié)會(huì )，缺乏一個(gè)統一的全國性的企業(yè)法律顧問(wèn)協(xié)會(huì )。此外，部分已經(jīng)設立的地方性企業(yè)法律顧問(wèn)協(xié)會(huì )還形同虛設，根本沒(méi)有起到應有的作用;是否加入法律顧問(wèn)協(xié)會(huì )也采取自愿原則，不像律師協(xié)會(huì )那樣要求強制加入，不僅影響了協(xié)會(huì )成員的壯大，也降低了企業(yè)法律顧問(wèn)這一行業(yè)在社會(huì )上的認知度和影響力。
二現行公司律師制度存在的不足
1、公司律師制度管理的立法存在缺失
司法部自 2002 年下發(fā)了《關(guān)于開(kāi)展公司律師試點(diǎn)工作的意見(jiàn)》后，沒(méi)有出臺其他相應配套措施，即使有的地方出臺公司律師試行管理辦法，也主要是照搬司法部的有關(guān)規定，該《意見(jiàn)》及地方規定存在內容少、規定原則，可操作性不強等問(wèn)題。不僅造成推進(jìn)公司律師制度難，而且造成公司律師試點(diǎn)過(guò)程中存在的困難和問(wèn)題得不到及時(shí)解決，制度缺失是造成公司律師試點(diǎn)工作進(jìn)展緩慢的重要原因。
2、對公司律師制度的管理不規范，沒(méi)有針對性
司法部門(mén)對公司律師的管理通常參照社會(huì )律師管理的相關(guān)制度執行，對公司律師的管理附屬于社會(huì )律師。具體體現在培訓內容欠缺公司律師更關(guān)注和更需要的企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理內容;共用培訓團隊，培訓預期效果尚需提升;考核標準同社會(huì )律師一致，并不實(shí)際反映工作內容從而影響考核效果。
3、公司律師的從業(yè)人員少、分布不均
我國公司律師試點(diǎn)已有十多年，公司律師有 1770人，僅占我國執業(yè)律師(23 萬(wàn)多人)的 0.8%。從我國現有的公司律師試點(diǎn)單位的行業(yè)性來(lái)看，涉及到的行業(yè)少，大多數行業(yè)還沒(méi)有公司律師 ;從公司律師試點(diǎn)規模來(lái)看，公司律師主要存在于央企和地方超大型企業(yè);從公司律師分布的地域來(lái)看，主要集中在北京、上海、福建、廣東等經(jīng)濟發(fā)達地區。
二者關(guān)系的具體分析
一總體上看，公司律師是企業(yè)法律顧問(wèn)制度的組成部分，是對企業(yè)法律顧問(wèn)制度進(jìn)行完善的一種探索和提升
從建立完善企業(yè)法律顧問(wèn)制度和司法部推進(jìn)公司律師試點(diǎn)的實(shí)踐看，公司律師制度是對企業(yè)法律顧問(wèn)制度進(jìn)行完善的一種探索和補充，其并沒(méi)有改變企業(yè)法律顧問(wèn)的性質(zhì)、地位和作用。一方面，公司律師是企業(yè)法律顧問(wèn)的有機組成部分，而不是獨立于企業(yè)法律顧問(wèn)之外的單獨群體，兩者不存在矛盾和沖突。另一方面，企業(yè)法律顧問(wèn)與公司律師的身份定位無(wú)高低之分，不能因為開(kāi)展公司律師試點(diǎn)而對企業(yè)法律顧問(wèn)內部進(jìn)行層次劃分，檢驗各自能力的根本標準是在企業(yè)內部發(fā)揮的作用和創(chuàng )造的價(jià)值。
二二者在處理企業(yè)法律事務(wù)的側重點(diǎn)有所不同
由于準入門(mén)檻、人員隊伍知識結構等的差別，所帶來(lái)的結果就是，公司律師的法律專(zhuān)業(yè)素養和知識更豐富，更專(zhuān)業(yè);企業(yè)法律顧問(wèn)對企業(yè)管理的知識更加熟悉、更加專(zhuān)注一些。由于知識結構不同、人員來(lái)源的不同，在處理不同的企業(yè)內部法律事務(wù)上各有特長(cháng)。如公司律師更擅長(cháng)于處理訴訟仲裁等法律專(zhuān)業(yè)性工作;企業(yè)法律顧問(wèn)更擅長(cháng)處理法律審核、法律事務(wù)的管理、法理工作的協(xié)調等工作。
發(fā)揮的作用不同，企業(yè)的法律工作，除了訴訟、仲裁等糾紛處理工作之外，還有更多的基礎性管理工作，如合同管理、工商登記、普法和培訓等工作。處理這些工作，企業(yè)法律顧問(wèn)可能比一位公司律師更具有優(yōu)勢�？梢越梃b英國對于出庭律師和事務(wù)律師的區分，對于企業(yè)內部法律顧問(wèn)和公司律師字業(yè)務(wù)偏重上進(jìn)行適當區分，如處理訴訟事務(wù)、改制上市等重大專(zhuān)項法律事務(wù)主要由公司律師擔任�；A法律事務(wù)管理、法律審核等主要由企業(yè)法律顧問(wèn)來(lái)承擔。
公司律師制度的優(yōu)勢體現在：行業(yè)準入條件更加嚴格;現有律師執業(yè)的某些特權;在企業(yè)的關(guān)系中具有相對的獨立性;在某些法律事務(wù)領(lǐng)域能提供更加優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。
調查中，有61%的人認為企業(yè)法律顧問(wèn)與公司律師在業(yè)務(wù)上應當有分工。主要觀(guān)點(diǎn)是，律師側重對外訴訟，企業(yè)法律顧問(wèn)顧問(wèn)側重咨詢(xún)、合規審查和內部風(fēng)險管理。公司律師會(huì )安排專(zhuān)業(yè)性更強的工作。公司律師偏向于事后救濟工作，企業(yè)法律顧問(wèn)參與管理，做好事前防范事中控制。企業(yè)法律顧問(wèn)負責綜合性事務(wù)，公司律師負責專(zhuān)項工作。公司律師傾向于對外的業(yè)務(wù)中，也即專(zhuān)業(yè)的訴訟、仲裁等糾紛、爭議處理上;顧問(wèn)更多傾向于內部管理，比如制度建設完善、管理監督及合規控制、商業(yè)項目，他們更加了解企業(yè)的實(shí)際，更加接地氣。顧問(wèn)負責策劃解決方案，公司律師執行并提供基礎證據。企業(yè)法律顧問(wèn)負責法律事務(wù)性工作如法人授權管理、合同審核、合同章管理，公司律師負責公司重大決策審核、糾紛處理。
三在企業(yè)內部如何推動(dòng)公司律師制度，除了要與現行的企業(yè)法律顧問(wèn)制度要進(jìn)行銜接之外，還要考慮我們國家整體律師制度的改革與發(fā)展情況
從發(fā)展的觀(guān)點(diǎn)來(lái)看，由于社會(huì )上對于律師的能力、水平和社會(huì )認可度都比較高，而相對來(lái)講，企業(yè)法律顧問(wèn)在社會(huì )地位上要比律師要差一些。公司律師的推行，有助于提高企業(yè)法律顧問(wèn)隊伍的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)和水平以及企業(yè)法律顧問(wèn)隊伍在社會(huì )上的整體形象和社會(huì )地位。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，公司律師是企業(yè)法律顧問(wèn)制度發(fā)展的必然選擇。但是從國家對于律師制度的改革與發(fā)展情況看，能否在企業(yè)內部很好第推動(dòng)公司律師制度試點(diǎn)，與司法考試的難易情況、整個(gè)社會(huì )的法律資源狀況、對于律師行業(yè)的規范和約束情況等進(jìn)行綜合考慮。
幾點(diǎn)基本結論
一企業(yè)法律顧問(wèn)制度是當前形勢下全面推進(jìn)企業(yè)法律工作的客觀(guān)要求
1、從建設法治中國的制度設計看，加強企業(yè)法律顧問(wèn)制度建設是國家法治建設規劃的總體要求，三種全會(huì )提出建設法律顧問(wèn)制度，在國務(wù)院法制辦正在起草的《關(guān)于在行政機關(guān)和國有企業(yè)事業(yè)單位推行法律顧問(wèn)制度的指導意見(jiàn)》中，也都是按照法律顧問(wèn)制度進(jìn)行總體策劃和制度安排，公司律師是企業(yè)內部從事法律事務(wù)工作的法律專(zhuān)業(yè)人員的一種，只是實(shí)現企業(yè)法律顧問(wèn)功能的一種具體實(shí)現形式，沒(méi)有上升到法治中國制度設計的高度。
2、從企業(yè)職業(yè)法律規定看，國家已經(jīng)取消法律顧問(wèn)職業(yè)資格考試，企業(yè)法律工作今后不能再從企業(yè)外部推行資格限制，企業(yè)內部實(shí)行何種法律管理制度是企業(yè)的自主權。企業(yè)內部從事法律事務(wù)工作的法律專(zhuān)業(yè)人員應當由企業(yè)根據自身的實(shí)際情況自主設定法律顧問(wèn)的任職條件、自主聘任。而公司律師制度的基礎恰恰是嚴格的職業(yè)準入，如采用這種制度作為推行企業(yè)法律顧問(wèn)制度的一個(gè)基礎，必然是對企業(yè)自主用人權的一個(gè)沖突。從目前的現實(shí)情況看，也不利于推動(dòng)企業(yè)法律顧問(wèn)制度的發(fā)展。
3、從企業(yè)法律人員的現狀看，目前全國法務(wù)人員20多萬(wàn)，據2013年對12家軍工集團及所屬企業(yè)進(jìn)行的一個(gè)統計數據，參與統計的12戶(hù)軍工集團共有法律顧問(wèn)1901人，其中專(zhuān)職法律顧問(wèn)1331人，占全部法律顧問(wèn)的70%。在專(zhuān)職法律顧問(wèn)中，具有法律執業(yè)資格(包括法律顧問(wèn)執業(yè)資格和律師執業(yè)資格)為984人，專(zhuān)職法律顧問(wèn)的持證率為74%。在持證的984人中，持有律師資格證書(shū)的不到50%。12戶(hù)軍工集團有總法律顧問(wèn)368人，具有法律執業(yè)資格的104人，總法律顧問(wèn)的持證率為28%。在持證的104人中，持有律師資格證書(shū)的不到50%。
從數量上分析，軍工央企的法律顧問(wèn)專(zhuān)職率、專(zhuān)職法律顧問(wèn)的持證率、持有證書(shū)中的律師資格證書(shū)的持有率均比較低，其他央企的情況也都比較類(lèi)似。這是目前國企中從事法律事務(wù)的法律專(zhuān)業(yè)人員的實(shí)際情況。相對于其他類(lèi)型和性質(zhì)的企業(yè)來(lái)說(shuō)，由于國資委十幾年來(lái)的大力推動(dòng)，國企，特別是央企的法律事務(wù)工作是發(fā)展比較快的，央企中法律機構、法律人員整體上處于前列。從這一情況來(lái)看，全面推行公司律師不具備現實(shí)基礎。
二企業(yè)法律顧問(wèn)制度更能反映企業(yè)法律工作的本質(zhì)特點(diǎn)，有利于深入推進(jìn)企業(yè)法律事務(wù)工作
企業(yè)法律工作的有幾個(gè)鮮明特點(diǎn)，一是從目標上看，企業(yè)法律工作為企業(yè)發(fā)展提供支持、保障服務(wù)，企業(yè)法律顧問(wèn)提供的法律服務(wù)是有立場(chǎng)的，作為企業(yè)內部法律人員，僅僅有法律思維是不夠的，還需要商業(yè)思維、管理思維，律師職業(yè)要求的獨立性在企業(yè)內部具有明顯的局限性;二是從工作內容看，企業(yè)法律工作包括兩種工作性質(zhì)完全不同的工作，一是法律專(zhuān)業(yè)事務(wù)工作，如合同法律審查、訴訟案件處理、重大項目的法律支持等，需要法律顧問(wèn)經(jīng)過(guò)系統的法律專(zhuān)業(yè)訓練，用法律知識、法律方法去解決法律問(wèn)題，二是法律事務(wù)管理工作，如法律制度建設、隊伍建設、法律風(fēng)險防控體系、法律管理模式、法律信息系統建設等，需要管理知識和經(jīng)驗，用管理的方法去解決企業(yè)法律工作的問(wèn)題 企業(yè)法律工作的這些特點(diǎn)是企業(yè)內部法律人員存在的基礎，是企業(yè)法律顧問(wèn)和社會(huì )律師根本區別。律師身份的雙重性，知識結構的單一性都決定了從企業(yè)法律工作的長(cháng)遠發(fā)展看，以律師職業(yè)要求為基礎的公司律師制度相對于獨立的企業(yè)法律顧問(wèn)制度，對企業(yè)法律工作的推進(jìn)有很多不利之處。
三現行管理體制更有利于解決當前企業(yè)法律工作面臨的主要問(wèn)題
目前企業(yè)法律工作的突出問(wèn)題是企業(yè)法律意識不強，法律人員缺乏，法律部門(mén)地位不高，法律工作職責狹窄、不能參與決策等，在中國目前的法律環(huán)境下，這些問(wèn)題靠企業(yè)自發(fā)的去解決，需要經(jīng)過(guò)很長(cháng)的過(guò)程，需要付出巨大的代價(jià)，通過(guò)政府主管部門(mén)的推動(dòng)，提升法律工作層次，是當前環(huán)境下的有效途徑。目前目前企業(yè)法律顧問(wèn)和公司律師的業(yè)務(wù)主管部門(mén)分別是各級國資委和司法部門(mén)，毫無(wú)疑問(wèn)從對企業(yè)的影響力而言，作為企業(yè)股東的身份的國資委的更大，調動(dòng)企業(yè)資源的能力更強。十年企業(yè)法律工作的歷史證明，以國資委為主管部門(mén)的企業(yè)法律顧問(wèn)制度的發(fā)展要遠遠好于公司律師
四公司律師是企業(yè)法律顧問(wèn)制度的一個(gè)主要內容，對于提升企業(yè)法律顧問(wèn)的專(zhuān)業(yè)化水平具有重要意義
企業(yè)法律工作是企業(yè)內部具有鮮明體征專(zhuān)業(yè)化工作，專(zhuān)業(yè)化對于提升法律工作價(jià)值和地位具有積極意義。公司律師和社會(huì )律師有一樣的職業(yè)準入要求，一樣法律權利，同時(shí)作為律協(xié)成員，有制度化的培訓和交流機制，這些都是傳統的公司法務(wù)無(wú)法比擬的。從這個(gè)意義上講，公司法務(wù)只有在實(shí)際意義上達到了社會(huì )律師的專(zhuān)業(yè)化的水平，其價(jià)值才能夠被認可。因此，在企業(yè)法律顧問(wèn)制度中引入公司律師，逐步提升企業(yè)內法律顧問(wèn)的專(zhuān)業(yè)化水平和企業(yè)法律顧問(wèn)整體素質(zhì)和水平，對于進(jìn)一步推動(dòng)和深化企業(yè)法律顧問(wèn)制度具有非常重要的意義。企業(yè)內的法律顧問(wèn)向公司律師接軌應當成為一種趨勢。
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