司法考試《商法》預習知識點(diǎn):上市公司的獨立董事制度

　　1.獨立董事的概念。中國證監會(huì )于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指導意見(jiàn)》)，根據該規范性文件，上市公司應當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀(guān)判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應當按照相關(guān)法律法規、本指導意見(jiàn)和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨立董事的職責。上市公司董事會(huì )成員中應當至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士(會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士是指具有高級職稱(chēng)或注冊會(huì )計師資格的人士)

　　2.獨立董事應當具備與其行使職權相適應的任職條件。擔任獨立董事應當符合下列基本條件：

　　(1)根據法律、行政法規及其他有關(guān)規定，具備擔任上市公司董事的資格;

　　(2)具有《指導意見(jiàn)》所要求的獨立性;

　　(3)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規、規章及規則;

　　(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;

　　(5)公司章程規定的其他條件。

　　3.獨立董事任職資格的限制。根據《指導意見(jiàn)》的規定，下列人員不得擔任獨立董事：

　　(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì )關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會(huì )關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

　　(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　(4)最近一年內曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;

　　(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢(xún)等服務(wù)的人員;

　　(6)公司章程規定的其他人員;

　　(7)中國證監會(huì )認定的其他人員。

　　4.獨立董事的任期。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿(mǎn)，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。獨立董事連續3次未親自出席董事會(huì )會(huì )議的嗎，由董事會(huì )提請股東大會(huì )予以撤換。

　　5.獨立董事的特別職權。獨立董事除行使公司董事的一般職權外，還被賦予以下特別職權：

　　(l)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的`關(guān)聯(lián)交易)應由獨立董事認可后，提交董事會(huì )討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務(wù)顧問(wèn)報告，作為其判斷的依據。

　　(2)向董事會(huì )提議聘用或解聘會(huì )計師事務(wù)所。

　　(3)向董事會(huì )提請召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )。

　　(4)提議召開(kāi)董事會(huì )。

　　(5)獨立聘請外部審計機構和咨詢(xún)機構。

　　(6)可以在股東大會(huì )召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權。

　　獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會(huì )或股東大會(huì )發(fā)表獨立意見(jiàn)：

　　(1)提名、任免董事;

　　(2)聘任或解聘高級管理人員;

　　(3)公司董事、高級管理人員的薪酬;

　　(4)上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款;

　　(5)獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項;

　　(6)公司章程規定的其他事項。獨立董事應當就上述事項發(fā)表以下幾類(lèi)意見(jiàn)之一——同意;保留意見(jiàn)及其理由;反對意見(jiàn)及其理由;無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。如有關(guān)事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見(jiàn)予以公告，獨立董事出現意見(jiàn)分歧無(wú)法達成一致時(shí)，董事會(huì )應將各獨立董事的意見(jiàn)分別披露。

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