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上市公司的獨立董事制度
導語(yǔ)：獨立董事制度最早發(fā)端于美國。但美國與英國公司法均確立單層制的公司治理結構。也就是說(shuō)，公司機關(guān)僅包括股東大會(huì )和董事會(huì )，無(wú)監事會(huì )之設。因此，獨立董事在實(shí)際上行使了雙層制中監事會(huì )的職能。而在德國、荷蘭等國公司法確定的雙層制下，公司由董事會(huì )負責經(jīng)營(yíng)管理，但要接受監事會(huì )的監督，董事也由監事會(huì )任命。
上市公司組織機構的特別規定上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權證券管理部門(mén)批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的股票依照法律、行政法規及證券交易所的交易規則上市交易。
公司法對上市公司的組織機構方面進(jìn)行了若干特別的規定，內容如下：
1.上市公司在一年內購買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應當由股東大會(huì )作出決議，并經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的2/3以上通過(guò)。
2.上市公司設立獨立董事制度。
3.上市公司設董事會(huì )秘書(shū)，負責公司股東大會(huì )和董事會(huì )會(huì )議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。
4.上市公司董事與董事會(huì )會(huì )議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會(huì )會(huì )議由過(guò)半數的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì )會(huì )議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數通過(guò)。出席董事會(huì )的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會(huì )審議。
上市公司的獨立董事制度
1.獨立董事的概念。中國證監會(huì )于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指導意見(jiàn)》)，根據該規范性文件，上市公司應當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀(guān)判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應當按照相關(guān)法律法規、本指導意見(jiàn)和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨立董事的職責。上市公司董事會(huì )成員中應當至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士(會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士是指具有高級職稱(chēng)或注冊會(huì )計師資格的人士)。
2.獨立董事應當具備與其行使職權相適應的任職條件。擔任獨立董事應當符合下列基本條件：
(1)根據法律、行政法規及其他有關(guān)規定，具備擔任上市公司董事的資格;
(2)具有《指導意見(jiàn)》所要求的獨立性;
(3)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規、規章及規則;
(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;
(5)公司章程規定的其他條件。
3.獨立董事任職資格的限制。根據《指導意見(jiàn)》的規定，下列人員不得擔任獨立董事：
(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì )關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會(huì )關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);
(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;
(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;
(4)最近一年內曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;
(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢(xún)等服務(wù)的人員;
(6)公司章程規定的其他人員;
(7)中國證監會(huì )認定的其他人員。
4.獨立董事的任期。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿(mǎn)，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。獨立董事連續3飲未親自出席董事會(huì )會(huì )議的，由董事會(huì )提請股東大會(huì )予以撤換。
5.獨立董事的特別職權。獨立董事除行使公司董事的一般職權外，還被賦予以下特別職權：
(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應由獨立董事認可后，提交董事會(huì )討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務(wù)顧問(wèn)報告，作為其判斷的依據。(2)向董事會(huì )提議聘用或解聘會(huì )計師事務(wù)所;(3)向董事會(huì )提請召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì );(4)提議召開(kāi)董事會(huì );(5)獨立聘請外部審計機構和咨詢(xún)機構;(6)可以在股東大會(huì )召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權。
獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會(huì )或股東大會(huì )發(fā)表獨立意見(jiàn)：(1)提名、任免董事;(2)聘任或解聘高級管理人員;(3)公司董事、高級管理人員的薪酬;(4)上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款.或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款;(5)獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項;(6)公司章程規定的其他事項。獨立董事應當就上述事項發(fā)表以下幾類(lèi)意見(jiàn)之一——同意;保留意見(jiàn)及其理由;反對意見(jiàn)及其理由;無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。如有關(guān)事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見(jiàn)予以公告，獨立董事出現意見(jiàn)分歧無(wú)法達成一致時(shí)，董事會(huì )應將各獨立董事的意見(jiàn)分別披露。
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