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我國股權轉讓所得稅法存在的問(wèn)題與改進(jìn)
伴隨著(zhù)我國資本市場(chǎng)的發(fā)展與企業(yè)改制的深化，股權轉讓日漸普遍，對股權轉讓的課稅也成為我國所得稅法、特別是公司所得稅領(lǐng)域一個(gè)引人關(guān)注的問(wèn)題。近年來(lái)，國家稅務(wù)總局針對企業(yè)股權轉讓發(fā)布了一系列規范性文件。由于它們對股權轉讓所得的計算口徑不統一，有的確認股權轉讓中的持有收益（或投資收益），有的不確認，在實(shí)踐中產(chǎn)生較大的爭議。（注：楊力，“外資企業(yè)股權投資稅收籌劃之辨析”，《涉外稅務(wù)》2003年第2期；李偉、李蘊《也談外商投資企業(yè)股權投資收益所得稅的有關(guān)規定》，《涉外稅務(wù)》2005年第1期。）2004年3月，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)股權轉讓有關(guān)所得稅問(wèn)題的補充通知》（國稅函[2004]390號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《補充通知》），力圖對法規之間的沖突作出協(xié)調，但依然沒(méi)有消除在持有收益問(wèn)題上存在的疑惑。一、股權轉讓收益的理論構成：持有收益與純處置收益
一般來(lái)說(shuō)，股權投資通常獲得兩種收益，一種是投資人在持股期間作為股東從被投資企業(yè)分得的股息紅利，另一種是投資人最終轉讓或處置股權時(shí)，如果轉讓收入高于取得股權的成本，所獲得的收益。我國稅法上把前者稱(chēng)為股權投資所得，后者稱(chēng)為股權轉讓收益。（注：參見(jiàn)國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號））學(xué)理上一般把股息紅利稱(chēng)為“持有收益”，因為它是投資人持有股權期間獲得的收益；而最終轉讓股權獲得的一次性收益被稱(chēng)為“處置收益”。依照我國現行企業(yè)所得稅法，兩種收益的稅收待遇不同：對于股息所得，投資方可以免稅（外商投資企業(yè)）或者抵免（內資企業(yè)）；財產(chǎn)轉讓所得則需要全額計入投資方的應稅收入，繳納企業(yè)所得稅。
雖然股權的“持有收益”與“處置收益”看起來(lái)界限很分明，但二者其實(shí)是有交叉的，體現在股權“處置收益”中很可能包含著(zhù)一部分股息性質(zhì)的所得。它對應于投資人在轉讓股權前應分享的被投資企業(yè)的累計盈余公積與累計未分配利潤。如果被投資企業(yè)事先將這些保留盈利全部分配給股權持有人，它們屬于股息所得，可以享有免稅或抵免的待遇。如果被投資企業(yè)不分配，這些保留盈余就會(huì )導致股權轉讓價(jià)格增高，這樣就使股息性所得轉化為全額征稅的股權轉讓所得，增加了投資人的稅負，客觀(guān)上也造成重復征稅。在這個(gè)意義上說(shuō)，通常學(xué)理上所稱(chēng)的“股權處置收益”又可以分解為“純處置收益”與“持有收益”，后者就是指股權轉讓收入中可能包含的股息性所得。
從納稅人的立場(chǎng)看，稅法最好能夠單獨確認股權轉讓收益中包含的持有收益部分，將其作為股息處理。如果稅法不加區分，把股權轉讓的價(jià)差全部作為處置收益看待，投資人只能通過(guò)強迫被投資企業(yè)盡可能多地分配，并在利潤分配后轉讓股權的方式，降低純處置收益，從而減少股權轉讓的綜合稅負。顯然，這種股東稅負導向型的利潤分配，會(huì )給一些現金流本來(lái)就不足的企業(yè)，或者急需資金擴大經(jīng)營(yíng)的企業(yè)造成非常不利的影響。（注：實(shí)踐中，企業(yè)也可能運用一些技巧減緩現金流失的速度。例如先宣布分配，但暫不實(shí)際派發(fā)現金，而是作為“應付股利”掛帳，日后再分期支付。當然，這種情形下股東是否可以主張已經(jīng)獲得分配，尚存疑問(wèn)。因為按照《關(guān)于企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號），計稅所得實(shí)行收付制，而非權責發(fā)生制。這樣的安排有可能遭到稅務(wù)機關(guān)的挑戰。國外的相關(guān)稅務(wù)籌劃，參見(jiàn)凱文·E·墨非，馬克·希金斯著(zhù)，解學(xué)智，夏琛舸，張津譯，《美國聯(lián)邦稅制》，東北財經(jīng)大學(xué)出版社2000年7月版，第479-482頁(yè)。）
二、我國稅法對股權轉讓所得確認的規定及變化
我國稅法對企業(yè)股權轉讓所得計算口徑的規定經(jīng)歷了一個(gè)變化的過(guò)程。
國家稅務(wù)總局在1997——1998年間實(shí)行的政策，是區別股權轉讓收益中的“持有收益”與“純處置收益”，允許從“股權轉讓價(jià)”中扣除“持有收益”部分�！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權重組、資產(chǎn)轉讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規定》（國稅發(fā)[1997]71號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)[1997]71號文）以及《企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問(wèn)題的暫行規定》（國稅發(fā)[1998]97號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)[1998]97號文）對此的規定幾乎完全一致：
股權轉讓收益或損失=股權轉讓價(jià)—股權成本價(jià)
“股權轉讓價(jià)是指股權轉讓人就轉讓的股權所收取的包括現金、非貨幣資產(chǎn)或者權益等形式的金額；如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項基金等股東留存收益的，股權轉讓人隨轉讓股權一并轉讓該股東留存收益權的金額（以不超過(guò)被持股企業(yè)賬面分屬為股權轉讓人的實(shí)有金額為限），屬于該股權轉讓人的投資收益額，不計為股權轉讓價(jià)�！�
然而，2000年以后，國家稅務(wù)總局似乎改變了以往的做法，在其發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）中，不再區分“持有收益”與“純處置收益”，而是將整個(gè)股權轉讓收益視為資本利得，其規定如下：
“企業(yè)股權投資轉讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉讓或清算處置股權投資的收入減除股權投資成本后的余額。企業(yè)股權投資轉讓所得應并入企業(yè)的應納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅�！�
由于[2000]118號文最后有一條：“此前規定與本通知規定不一致的，按本通知規定執行”，由此讓人產(chǎn)生對前述[1997]71號文、[1998]97號文的法律效力的疑惑。為消除稅收實(shí)務(wù)中的混亂，國家稅務(wù)總局2004年3月發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)股權轉讓有關(guān)所得稅問(wèn)題的補充通知》（國稅函[2004]390號），規定：
�。�1）企業(yè)在一般的股權（包括轉讓股票或股份）買(mǎi)賣(mài)中，應按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）有關(guān)規定執行。股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應確認為股權轉讓所得，不得確認為股息性質(zhì)的所得。
�。�2）企業(yè)進(jìn)行清算或轉讓全資子公司以及持股95％以上的企業(yè)時(shí)，應按《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)（企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問(wèn)題的暫行規定）的通知》（國稅發(fā)[1998]97號）的有關(guān)規定執行。投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質(zhì)的所得�！谟嬎阃顿Y方的股權轉讓所得時(shí)，允許從轉讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。
從上述規定來(lái)看，《補充通知》明確了[1998]97號文和[2000]118號各自的適用范圍。依照該通知，一般性股權轉讓不得確認并扣除股權持有收益；但企業(yè)改制、清算或者轉讓全資子公司以及持股95％以上的企業(yè)時(shí)，可以從股權轉讓收入中減除股息性所得。對于股權轉讓收益中持有收益的計算方式，《補充通知》依然維持了原來(lái)的規則，即“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質(zhì)的所得”。
三、股權轉讓確認持有收益的內在約束條件
現行稅法把股權轉讓中的持有收益等同于“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積”，并沒(méi)有附加任何條件。但是，這一確認方式并不當然成立，它的確需要有一些前提條件。
理論上說(shuō)，“持有收益”應當是投資人在持有股權期間基于被投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的新增盈利而獲得份額，它必須經(jīng)過(guò)一定的營(yíng)業(yè)期間才可能顯現。這就意味著(zhù)股權應長(cháng)期持有。如果只是短期持有，甚至取得股權數日后就轉手，持有期間內被投資企業(yè)尚未產(chǎn)生新的盈利。這樣“股權轉讓價(jià)”與“股權成本價(jià)”中所包含的被投資企業(yè)的留存盈余很可能是相同的，二者的差額就不含有持有收益，而是純粹的股權處置收益。
另一方面，即使是長(cháng)期持有的股權被轉讓?zhuān)蓹噢D讓所得中理應包含持有收益，但這還需要轉讓交易的雙方對股權的定價(jià)與被投資企業(yè)凈資產(chǎn)的各部分相聯(lián)系，最好能明確轉讓至少由“股權 股東留存收益權”兩部分組成，以便將一部分轉讓款確認為持有收益。顯然，這一條件在現代資本市場(chǎng)中很難實(shí)現。因為，現代財務(wù)管理理論對股權的定價(jià)并不拘泥于企業(yè)的凈資產(chǎn)，而是根據企業(yè)未來(lái)創(chuàng )造的現金流或未來(lái)各年度支付的股利進(jìn)行貼現所得到的現值之和。（注：斯蒂芬·羅斯、羅得爾�！·威斯特菲爾德、杰弗利·F·杰富：《公司理財》，吳世農、沈藝峰等譯，機械工業(yè)出版社，2000年，第86頁(yè)。）由此而得到股權轉讓差價(jià)，與股權持有期間公司新增盈利以及投資方應享有的份額之間的數量關(guān)系并不清晰，很難準確計量哪一部分股權轉讓收入就是持有收益。如果考慮到股權轉讓時(shí)可能存在的各種非市場(chǎng)因素，股權轉讓所得的構成就更加不確定了。
由此來(lái)看，我國稅法關(guān)于持有收益的確認/計量方式可能僅在企業(yè)原始股東、特別是長(cháng)期持股的原始股東基于凈資產(chǎn)而轉讓股權的情形下才能夠成立。對于這些投資人而言，其出資構成了被投資企業(yè)的實(shí)收資本以及資本公積（資本溢價(jià)部分），被投資企業(yè)日后經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的利潤，已分配的是股息，未分配的作為盈余公積和未分配利潤留存于被投資企業(yè)當中。當若干年后原始股東轉讓股權、特別是以?xún)糍Y產(chǎn)為計價(jià)基礎轉讓時(shí)，可以比較清晰地識別出其中屬于“持有收益”的部分，即“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積”。
相反，對于后任股東來(lái)說(shuō)，既然轉讓是以?xún)糍Y產(chǎn)為基礎計價(jià)的，其取得股權的成本中也就包含了一部分被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積。當其再轉讓股權時(shí)，如果繼續套用“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積”的計量方式，就會(huì )高估、甚至虛擬出股權轉讓所得中的“持有收益”部分。
四、我國現行股權轉讓所得稅法的缺陷——一個(gè)例示
2002年，A出資98與B出資2設立S公司，A、B各占98％、2％的股份。2004年8月31日，S公司的所有權權益為：注冊資本100，盈余公積20，未分配利潤10。假定該日A公司將其在S公司中的全部股權以140轉讓給C。次日，C公司加價(jià)10，以150的價(jià)格把該股權轉讓給他人。A、B、C、S適用的企業(yè)所得稅率均相同。
對于原始股東A而言，其轉讓S股權的收益為42（股權轉讓價(jià)140—股權成本價(jià)×98）。由于A(yíng)在轉讓股權前應享有S公司累計盈余公積和累計未分配利潤部分為29.4（98％×30），該部分本可作為股息分配給A，因此可以認為A的股權轉讓收益中包含了29.4的股權持有收益。42剔除29.4萬(wàn)后，剩余部分為真正的處置股權所得。這里，股權轉讓中的持有收益與純處置收益可以比較清楚地辨析出來(lái)。
但是，后任股東C的股權轉讓收益則似乎是一個(gè)有爭議的問(wèn)題。依常識判斷，C轉讓S股權作價(jià)150，股權成本價(jià)為140，實(shí)現了股權處置收益10。然而，有一種觀(guān)點(diǎn)認為，由于C在轉讓前也持有S公司98％的股份，因此也享有S公司累計盈余公積和累計未分配利潤29.4，該部分應作為股息性所得從股權轉讓價(jià)中剔除。這樣一來(lái)，C處置S公司股權的收益為負-19.4（150—29.4—140），因此C的股權轉讓交易是虧損的�。ㄗⅲ簠⒁�(jiàn)楊力，“外資企業(yè)股權投資稅收籌劃之辨析”，《涉外稅務(wù)》2003年第2期。）
筆者以為，上面的觀(guān)點(diǎn)顯然不正確，因為，對應于S公司累計盈余公積和累計未分配利潤的29.4已經(jīng)包含在C為取得股權所支付的150中，成為C的股權成本價(jià)的一部分。它并不是C持有股權期間應分享的被投資企業(yè)新增盈余，不符合“持有收益”的本意。C轉讓股權獲得的收益10源于“股權轉讓價(jià)150—股權成本價(jià)140”，它是純粹的股權處置收益。機械適用稅法關(guān)于“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質(zhì)的所得”的規定，只能得出非�；闹嚨慕Y論！
這個(gè)例子在一定程度上展示了《補充通知》的缺陷。按照該通知第二條，轉讓持股比例95％以上的子公司的股份，就可以從股權轉讓價(jià)中扣除持有收益。如例所示，即便是持股95％以上的股權轉讓?zhuān)绻皇情L(cháng)期持有，股權轉讓所得中的“持有收益”可能根本不存在；即便存在，也很難量化，更不用說(shuō)等于“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積”。
五、股權轉讓所得課稅的國際經(jīng)驗與借鑒
從國外來(lái)看，由于在股權轉讓所得中識別、計量“持有收益”的困難，沒(méi)有一個(gè)國家的稅法在對股權轉讓收益課稅時(shí)區分其中的持有收益與純處置收益，而是直接適用資本利得計算的一般公式，即財產(chǎn)轉讓價(jià)與取得/維持財產(chǎn)的成本之間的差額。（注：解學(xué)智主編，《國外稅制概覽：公司所得稅》，中國財政經(jīng)濟出版社2003年版。該書(shū)是財政部稅政司近年來(lái)跟蹤研究國外稅制改革情況的一項工作成果，基于對國外最新稅制資料的翻譯整理而成，匯集了67個(gè)國家和地區的資料。）另一方面，發(fā)達市場(chǎng)經(jīng)濟國家通常都對資本利得、特別是長(cháng)期資本利得實(shí)行一定程度的優(yōu)惠政策，或者部分免稅，或者適當降低稅率。股權轉讓所得是一種特殊的資本利得，對于可能隱含的持有收益的重復征稅問(wèn)題，各國也采取了不同的做法來(lái)消除或者減緩雙重稅負，其規則與一般的資本利得課稅規則可能有差別。
例如，丹麥對轉讓持有3年或3年以上股票的資本利得可以免所得稅。（注：參見(jiàn)各國稅制比較研究課題組編著(zhù)，《公司所得稅制國際比較》，中國財政經(jīng)濟出版社1996年7月版，第51頁(yè)。）法國把公司的資本利得區分為短期（2年以?xún)龋┖烷L(cháng)期（2年以上），前者按42％征稅，后者按15％征稅。德國對持有股份達25％以上且持有5年以上的證券，出售后的利得50％給予免稅；而持有期不滿(mǎn)6個(gè)月的證券，出售后的利得全額課稅。（注：參見(jiàn)曾康霖，“證券稅種的理論與實(shí)踐”，《證券時(shí)報》1998年11月23日。）
有些國家把免稅的條件與轉讓人是否將該所得進(jìn)行再投資聯(lián)系起來(lái)。例如，比利時(shí)稅法規定，對于出售用于營(yíng)業(yè)目的5年以上的金融資產(chǎn)股份所實(shí)現的資本利得，按降低的20.5％的稅率征稅。如果銷(xiāo)售收入在3年內再投資于比利時(shí)的新有形或無(wú)形固定資產(chǎn)或比利時(shí)公司的新股份上，偶爾出售用于營(yíng)業(yè)目的的五年以上的股份所實(shí)現的資本利得完全免稅。德國規定，對轉讓參股利益的資本利得，只要其在兩年內用于再投資，則其數額的80％免稅。（注：同實(shí)踐中，企業(yè)也可能運用一些技巧減緩現金流失的速度。例如先宣布分配，但暫不實(shí)際派發(fā)現金，而是作為“應付股利”掛帳，日后再分期支付。當然，這種情形下股東是否可以主張已經(jīng)獲得分配，尚存疑問(wèn)。因為按照《關(guān)于企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號），計稅所得實(shí)行收付制，而非權責發(fā)生制。這樣的安排有可能遭到稅務(wù)機關(guān)的挑戰。國外的相關(guān)稅務(wù)籌劃，參見(jiàn)凱文·E·墨非，馬克·希金斯著(zhù)，解學(xué)智，夏琛舸，張津譯，《美國聯(lián)邦稅制》，東北財經(jīng)大學(xué)出版社2000年7月版，第479-482頁(yè)書(shū)，第51—52頁(yè)。）
荷蘭則實(shí)行一種特殊的參股免稅政策。在符合稅法規定的參股免稅條件時(shí)，荷蘭公司就其持股權獲得的全部收益都是免稅的，包括被投資公司分配的股息、紅利以及隱蔽的分配，也包括轉讓、處置該股份所產(chǎn)生的資本利得。享受參股免稅的條件主要有以下三個(gè)方面：（1）參股利益至少達到被投資公司已發(fā)行股份資本的5％；（2）不是作為存貨而持有被投資公司的股份；（3）參股方控制的公司（除了符合規定的投資公司或合伙企業(yè)）必須有股份資本。（注：解學(xué)智主編，《國外稅制概覽：公司所得稅》，中國財政經(jīng)濟出版社2003年版，第164頁(yè)。）
另外，一些國家還就與公司重組相關(guān)的股份轉讓制訂特殊的優(yōu)惠措施。例如，德國1977年頒布了《重組稅法案》，規定符合條件的公司資產(chǎn)轉讓以及股份轉讓的收益免征所得稅。1995年《公司重組法案》也賦予了公司為重組而發(fā)生的資產(chǎn)易股、股權分離或者股本分割等交易免稅的待遇。（注：同上，第202—203頁(yè)。）
六、完善我國股權轉讓所得稅規則的立法建議
首先，在股權轉讓所得的計算口徑上，明確“以股權交易價(jià)差為基本規則，確認持有收益為例外”，嚴格遵循[1998]97號文的適用條件，即只能適用于企業(yè)改制或清算的情形，取消《補充通知》關(guān)于轉讓持股95％以上股份的子公司可以適用[1998]97號文的規定。同時(shí)，對于適用于外商投資企業(yè)股權重組的[1997]71號文，在其繼續適用的同時(shí)，也應當進(jìn)一步明確嚴格其適用條件，明確其不適用于一般性股權轉讓。
其次，修正稅法關(guān)于股權轉讓所得中持有收益（股息性所得）的計算公式，改“投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質(zhì)的所得”為“投資人在持有股權期間基于被投資企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的新增盈利而應分享的保留盈余部分”，同時(shí)增加對投資人“長(cháng)期持股”的要求，并確定長(cháng)期持股的合理期限。
當然，上述建議操作起來(lái)依然有一定的難度，股權轉讓人也很容易進(jìn)行規避。從長(cháng)遠來(lái)看，一個(gè)更簡(jiǎn)便易行的方法是參照一些歐洲國家的規定，徹底放棄區分股權轉讓所得中“持有收益”與“純處置收益”，而是區別股權持有時(shí)間來(lái)分別適用不同的稅率，或者根據不同的情形給予相應的免稅額。這同樣也能達到緩解、甚至消除股權轉讓所得中可能發(fā)生的重復征稅的最終效果。
[參考文獻]
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