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計算機網(wǎng)絡(luò )的著(zhù)作權問(wèn)題
[內容摘要]：在著(zhù)作權法領(lǐng)域，對于如何將原有的完全規范有形的著(zhù)作物的著(zhù)作權法適用于新的網(wǎng)絡(luò )上傳輸的無(wú)體著(zhù)作內容的現況，各國甚至世界知識產(chǎn)權組織都在積極尋求對策。本文擬對網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權的幾個(gè)重要問(wèn)題進(jìn)行探討：一、網(wǎng)絡(luò )上作品的認定；二、暫時(shí)復制等隨網(wǎng)絡(luò )技術(shù)的發(fā)展而出現的復制形式的性質(zhì)；三、網(wǎng)絡(luò )傳輸權的設立；四、網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下的侵權責任。[關(guān)鍵詞]：網(wǎng)絡(luò )，著(zhù)作權，網(wǎng)絡(luò )作品，暫時(shí)復制，網(wǎng)絡(luò )傳輸權，侵權責任
1、引言
網(wǎng)絡(luò )結合了電腦技術(shù)與通訊技術(shù)之特點(diǎn)，以其信息量大，傳輸速度快，交互性強等優(yōu)勢，被譽(yù)為第四類(lèi)媒體，并正以驚人的速度發(fā)展。據估計，在未來(lái)十年到二十年的時(shí)間里，網(wǎng)絡(luò )的發(fā)展規模將超過(guò)出版、廣播、電視等前三種媒體。信息高速公路和地球村的概念將在網(wǎng)絡(luò )時(shí)代得以真正體現。而法律作為一種調整社會(huì )關(guān)系的手段，卻因網(wǎng)絡(luò )技術(shù)的超速發(fā)展，呈現出明顯的滯后性，其中著(zhù)作權的保護問(wèn)題尤為突出，因此急需通過(guò)立法加以解決。
網(wǎng)絡(luò )的著(zhù)作權保護問(wèn)題已引起了眾多發(fā)達國家和世界知識產(chǎn)權組織（WIPO：WorldIntellectualPropertyOrganization）的關(guān)注和重視，各自都在積極地尋找對策。網(wǎng)絡(luò )的發(fā)源地美國早于1995年即已提出全國性信息基礎設施（NationalInformationInfrastructure）報告并于1998年10月頒布了《千禧年著(zhù)作權法案》（THEDIGITALMILLENNIUMCOPYRIGHTACTOF1998）；1996年9月歐盟執委會(huì )也頒布了《信息社會(huì )著(zhù)作權及相關(guān)權綠皮書(shū)（增補）》；最值得矚目的是聯(lián)合國下設的世界知識產(chǎn)權組織于1996年12月20日通過(guò)了由近一百六十個(gè)國家的專(zhuān)家制定的主要涉及作者在計算機網(wǎng)絡(luò )上權利的《WIPO版權條約》和《WIPO表演和錄音制品條約》。除此之外，日本、加拿大等國家也都出臺了相關(guān)的法律。
自1987年北京計算機科學(xué)研究所建成中國第一個(gè)究所建成電子郵件節點(diǎn)以來(lái)，Internet在中國已經(jīng)取得了長(cháng)足的發(fā)展，特別是1994年ChinaNet、?hinaGB、、CASNe及及CERN四大互聯(lián)網(wǎng)的開(kāi)通運行，更是大大加快了Internet在我國前進(jìn)的步伐。據估計中國的網(wǎng)民已經(jīng)達到400多萬(wàn)，并正以150%的速度增長(cháng)。同時(shí)中國的ISP（InternetServiceProvider）也由1995年的四五家迅速發(fā)展到現在的一百多家，而準備注冊的則達三四百家之多。網(wǎng)絡(luò )的高速發(fā)展在給中國經(jīng)濟帶來(lái)新的增長(cháng)契機，促進(jìn)社會(huì )主義精神文明建設的同時(shí)，也給中國的法律特別是著(zhù)作權法帶來(lái)了巨大的沖擊。今年北京有關(guān)網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權糾紛的案件就有十件左右⑴，而在我國現行著(zhù)作權法里卻找不到任何有關(guān)網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權的規定，保護網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權的法律可以說(shuō)是處于真空狀態(tài)。因此，對網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權問(wèn)題的研究在我國已具相當的必要性和緊迫性。本文試圖對網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權的幾個(gè)重要問(wèn)題進(jìn)行探討，以求教于同仁。
二、網(wǎng)絡(luò )的作品
在網(wǎng)絡(luò )這個(gè)浩瀚的信息海洋里，包羅了生活、教育、經(jīng)濟、科技、政治、軍事、宗教等各個(gè)領(lǐng)域的資訊，信息的獲取沒(méi)有時(shí)間與空間上的限制。但信息和有體物是不同的，有體物的利用以有體物的占有為前提，物的流通意味著(zhù)其占有的轉移因此物僅以單線(xiàn)狀態(tài)一脈相傳。與此相反信息是公共財富其利用不以占有為必要條件。同樣的信息可同時(shí)為復數的人共同享有，在信息的流通過(guò)程中權利人與利用人之間呈網(wǎng)狀的放射流通形態(tài)⑵。隨著(zhù)信息復制技術(shù)的發(fā)展，為了保證權利人能收回創(chuàng )作成本和獲取一定的經(jīng)濟利益，激發(fā)權利人的創(chuàng )作積極性，從而推動(dòng)人類(lèi)文化事業(yè)的發(fā)展，世界各國都制定了著(zhù)作權法，保護在文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域中有獨創(chuàng )性并具有可固定性的信息（我國著(zhù)作權法稱(chēng)為作品），賦予權利人對信息一定期限的財產(chǎn)專(zhuān)有權。那么，在網(wǎng)絡(luò )這個(gè)擬制世界（Cyberspace）中，處于流動(dòng)狀態(tài)的信息是否也應受到著(zhù)作權法的保護呢？這個(gè)問(wèn)題早已引起了世界各國的關(guān)注。
在網(wǎng)絡(luò )里，信息龐雜多樣。對于那些沒(méi)經(jīng)過(guò)智力加工的信息，由于不符合作品獨創(chuàng )性這一實(shí)質(zhì)要件，因此也不能得到著(zhù)作權法的保護。而對于經(jīng)過(guò)智力加工并具有獨創(chuàng )性的信息，由于它們在網(wǎng)絡(luò )里存在的狀態(tài)及傳播的方式和傳統作品不同，因此也就給人們帶來(lái)了認定上的困惑。對于這些符合作品實(shí)質(zhì)要件的網(wǎng)絡(luò )信息我們可以稱(chēng)之為網(wǎng)絡(luò )作品。
網(wǎng)絡(luò )作品的存在與傳播已不再借助于書(shū)、磁帶、光盤(pán)等載體，而是以數字（0、1）的形式存在并在計算機之間流動(dòng)。網(wǎng)絡(luò )作品可分為兩種：一種是進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )前借助于磁帶、光盤(pán)等傳統載體而存在，只是通過(guò)掃描儀、鍵盤(pán)、攝像頭等輸入計算機，轉化為計算機能識別的數字編碼，然后經(jīng)由計算機的組織、加工、儲存工并在需要時(shí)把這些數字化了的信息重新以文字、數值、圖形、圖像、聲音等形式表現出來(lái)，這種網(wǎng)絡(luò )作品也可稱(chēng)為數字化作品；另一種則是從其被創(chuàng )作之時(shí)起就具有數字表達形式，直接以數字的形式存在于計算機里并在網(wǎng)絡(luò )上傳輸，進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )前根本沒(méi)有在傳統的載體上存在過(guò)，這種網(wǎng)絡(luò )作品可稱(chēng)為數字式作品。計算機是十分復雜和有力的工具，它大大擴展了人類(lèi)計算、選擇、改編、展現、設計的能力和從事創(chuàng )作作品所需的其它工作⑶。而網(wǎng)絡(luò )的加盟，以其超容量信息的優(yōu)勢，又使作者的創(chuàng )作活動(dòng)更為簡(jiǎn)便，因此這種形式的作品將會(huì )越來(lái)越多。
我國現行的著(zhù)作權法實(shí)施條例規定：“著(zhù)作權法所稱(chēng)作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內具有獨創(chuàng )性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng )作成果�！币患橇�(chuàng )作成果要成為著(zhù)作權法上的作品，第一、必須具有獨創(chuàng )性。它指的是作品必須是作者通過(guò)自己腦力勞動(dòng)產(chǎn)生的創(chuàng )造性智力成果，是作者運用自己的聰明智慧和獨立構思，運用創(chuàng )作技巧和方法完成的⑷。第二、必須具有可復制性。作品應當能以某種有形形式復制，并能夠被固定在有形的載體上為人們所感知。對于數字化作品，從傳統載體到計算機存儲器只不過(guò)是一種復制，并沒(méi)有獨立的創(chuàng )作行為，因此并不形成新作品；同時(shí)它并不因存在方式和傳輸方式的改變而喪失其本就具有的獨創(chuàng )性和可復制性，因此它仍是作品。無(wú)論是該作品的原有形式還是數字化形式都應該受到著(zhù)作權法的保護。如果有人擅自復制一項作品的數字化形式就如同擅自復制其原有形式應依據著(zhù)作權法的原理認定其行為是否構成侵權是否應該承擔法律責任。對于數字式作品，當然具有獨創(chuàng )性，但其可復制性就較難把握了。傳統作品因其有載體，因此其復制性也就較容易理解。但在網(wǎng)絡(luò )空間，作品是以數字形式存在并在互聯(lián)網(wǎng)上“流動(dòng)”的。如果還根據傳統的觀(guān)念去理解就有點(diǎn)困難了。筆者認為，首先數字式作品的數字形式和作品的可被感知性是不相矛盾的，因為數字式作品借助于計算機等電子器械仍能為人所感知，我們不能因這種感知是一種間接的感知就否定它的可感知性，這與思想、方法等的不可感知性是有著(zhù)質(zhì)的區別的；其次數字式作品的“流動(dòng)”性和作品的可被固定性也是不相矛盾的。數字式作品要進(jìn)行傳輸，它必須先固定在ISP的服務(wù)器硬盤(pán)上，然后公眾中的成員對這些數字式作品進(jìn)行瀏覽時(shí)，還要暫時(shí)性的固定在自己主機的內存里或下載到主機的硬盤(pán)內，甚至還可
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