公司治理結構的構建與完善

　　公司治理目前已在全球各國引起廣泛重視，許多國家都積極致力于公司治理問(wèn)題的研究。公司治理已超越了國界，受到全球的普遍關(guān)注。尤其是上市公司的治理結構問(wèn)題更是關(guān)注的熱點(diǎn)。OECD（經(jīng)合組織國家）已制定出公司治理機制的基本準則，世界銀行在自己的因特網(wǎng)站開(kāi)辟了專(zhuān)門(mén)的公司治理論壇。美國著(zhù)名的機構投資者CalPERS（加州公職人員退休基金會(huì )）發(fā)起建立了公司治理機制國際網(wǎng)，每年舉行一次年會(huì )，正在世界范圍內掀起一場(chǎng)公司治理運動(dòng)。在歐洲和日本亦出現了專(zhuān)門(mén)的組織“歐洲公司治理機制網(wǎng)”和“日本公司治理機制網(wǎng)”。1中國《上市公司治理的基本原則和標準》也即將出臺。日前，中國證監會(huì )正著(zhù)手在認真研究OECD關(guān)于公司治理結構的基本原則的基礎上，探討并設定我國公司治理結構的基本原則和標準。并依據中國國情對OECD原則進(jìn)行新的補充，準備制定出更高的標準。公司治理結構的狀況將作為上市公司信息披露的重要部分。

　　公司治理的理念自20世紀90年代中期開(kāi)始在中國提出。公司治理結構也叫公司組織機構，我國公司法中有關(guān)組織機構的條文有60多個(gè)，占公司法條文的1/4強，是我國公司法的重要組成部分。公司法人治理結構的構建與完善不僅是建立現代企業(yè)制度的核心內容，也是我國整個(gè)經(jīng)濟體制改革順利進(jìn)行以及資本市場(chǎng)健康發(fā)展的重要內容。最近頻見(jiàn)報端的上市公司違規操作事件，暴露出我國公司治理結構中存在的許多問(wèn)題，這些問(wèn)題已經(jīng)成為制約我國資本市場(chǎng)健康發(fā)展的嚴重羈絆，亟待重新審視與構建。

　　一、公司治理結構的演變

　�。ㄒ唬┕�司治理結構的涵義

　　公司治理結構又稱(chēng)“法人治理結構”、“公司管治”、“公司督導”。它是指由股東會(huì )、董事會(huì )、經(jīng)理和監事會(huì )組成的一種制度安排和運行機制，以規制所有權與經(jīng)營(yíng)權分離產(chǎn)生的股東與董事會(huì )之間的信托關(guān)系和董事會(huì )與經(jīng)理之間的代理關(guān)系。從法學(xué)角度講，公司治理結構是指，為維護股東、公司債權人以及社會(huì )公共利益，保證公司正常有效地運營(yíng)，由法律和公司章程規定的有關(guān)公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系。以公司所有權與經(jīng)營(yíng)權相分離為前提，實(shí)質(zhì)是為實(shí)現公司和股東利益的最大化，而對公司組織機構之間的權力分配與制衡所作的一種制度安排。公司治理最早起源于美國和英國。公司治理結構（CorporateGovernance）一詞最早在20世紀60年代末70年代初的美國提出，主要針對當時(shí)大型公眾公司經(jīng)營(yíng)管理體制存在的結構性缺陷，董事會(huì )權力弱化，而權力集中在高級職員手中，提出強化董事會(huì )職權的理論。英美公司法學(xué)者把這種圍繞對董事會(huì )的賦權、控制、制約機制稱(chēng)之為公司治理結構。

　　公司治理結構所要解決的管理問(wèn)題可以大致分為兩類(lèi)：（1）經(jīng)理層的激勵機制（theincentiveissue），主要解決由于“代理人行為”和“短期行為”所引起的經(jīng)理人員消極懈怠和濫用權利的問(wèn)題：（2）經(jīng)理層的管理能力（thecompetencyissue），主要解決由于經(jīng)理層的管理能力與環(huán)境要求不對稱(chēng)，思想方法錯位所引起的決策失誤問(wèn)題。前者是利益和動(dòng)機問(wèn)題，后者主要是認識和能力問(wèn)題。公司治理結構的設置，除了考慮“不積極”的因素外，還必須解決“不稱(chēng)職”的問(wèn)題�！�3

　　對公司治理結構的理解有狹義和廣義之分。狹義的公司治理結構是指董事會(huì )的結構、功能以及董事會(huì )成員和經(jīng)理人的權利、責任、義務(wù)和相應的決策機制；廣義的公司治理結構還包括公司的人力資源管理、收益分配和激勵機制、財務(wù)制度與管理、其它內部管理制度等；再廣義的公司治理結構還包括公司與其員工、客戶(hù)、債權人等重要的利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系的處理。公司治理結構實(shí)質(zhì)上是一種關(guān)系契約。它的核心功能是在公司股東、董事、經(jīng)理、債權人和其他利益相關(guān)者之間配置權利、義務(wù)和責任，以提高經(jīng)營(yíng)者的積極性，降低代理成本。本文采最廣義的理解，涵義是：明確公司目標和組織機構，并圍繞公司目標的實(shí)現，確定股東、董事、經(jīng)理和其他利益相關(guān)者之間權利、義務(wù)和責任的配置，規定公司的議事程序和議事規則，以及確保上述內容正確實(shí)施進(jìn)行監督的機制。

　　現代公司的特點(diǎn)是投資主體日益多元化。在投資者眾多的情況下，不可能每個(gè)人都親自去直接管理公司。于是就需要有人能夠代表股東們去管理公司。于是董事會(huì )應運而生，代表股東對公司進(jìn)行管理；同時(shí)，股東為了保證董事會(huì )能夠忠于職守，派出監事會(huì )進(jìn)行監督；董事會(huì )也并不直接負責公司的日常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理，而是聘任經(jīng)理來(lái)日常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理。這樣就形成了股東主導下的董事會(huì )、監事會(huì )和經(jīng)理三個(gè)管理層次。這種三重管理機制的目的是為了實(shí)現所有權與經(jīng)營(yíng)權的分離。擁有所有權的股東不管理公司，代表所有權的董事會(huì )不負責公司的日常經(jīng)營(yíng)；公司經(jīng)營(yíng)權由經(jīng)理行使，而經(jīng)理沒(méi)有所有權。但為了提高經(jīng)理的積極性，對經(jīng)理采取一定的激勵機制，對他們實(shí)行年薪制或允許他們持有股份。這樣三個(gè)層次的管理模式，形成了一個(gè)邏輯循環(huán)：眾多的股東管理不了資本，于是需要對董事會(huì )又授權又激勵；負責資本經(jīng)營(yíng)的董事會(huì )管理不了日常經(jīng)營(yíng)，于是股東對其又授權又監督；沒(méi)有股權的經(jīng)理容易引發(fā)短期行為，于是公司對其又激勵又約束。4這種既授權又約束，既約束又激勵的管理機制即為公司治理機制。按照OECD報告，公司治理機制包括公司內部治理；金融機構的內部和外部治理；市場(chǎng)對公司的外部治理；破產(chǎn)機制的治理；競爭機制的治理等六個(gè)方面的內容。

　�。ǘ�）從股東會(huì )中心主義向董事會(huì )中心主義的轉變

　　正如某法學(xué)家所言，“19世紀的公司法是股東會(huì )中心主義，20世紀公司法逐步從股東會(huì )中心主義轉變到董事會(huì )中心主義，甚至有些國家一些股權高度分散的公司，又從董事會(huì )中心主義，走向經(jīng)理人中心主義，我想這也是一個(gè)趨勢�！�5公司治理結構的發(fā)展經(jīng)歷了由股東會(huì )中心主義向董事會(huì )中心主義的轉變。傳統的英美公司法理論認為，公司是一種私法上的自治組織，公司的成員就是股東，他們是公司的最終所有者，也是公司利益的最終享有者，董事會(huì )只是公司的代理人，執行業(yè)務(wù)須完全依公司章程授權和股東會(huì )的決議。在立法上不承認董事會(huì )擁有獨立于股東會(huì )的法定權力。這種董事會(huì )完全依附于股東會(huì )的公司權力分配格局被稱(chēng)之為股東會(huì )中心主義。直至20世紀初，英國上訴法院通過(guò)一項判決（Automaticself-cleaningfiltersystemsyndicateCo.v.Cuninghame），改變了上述觀(guān)念。根據上訴法院法官裁定，公司章程一旦把特定的權力授予董事會(huì )，股東會(huì )就不得干預他們行使此項權力。這標志著(zhù)英國公司法上的“董事會(huì )中心主義”開(kāi)始確立。在英美國家中，董事會(huì )中心主義的確立既有深刻的經(jīng)濟原因，同時(shí)，各國公司法也順應這種要求，在法律上確定董事會(huì )為公司的必要機關(guān)，明確了董事會(huì )的合法地位。在經(jīng)濟上的原因主要歸結為：到20世紀初，公司規模得到擴大，股權高度分散，給股東經(jīng)營(yíng)管理公司帶來(lái)難度，公司需要專(zhuān)門(mén)人才組成公司經(jīng)營(yíng)管理機構從事經(jīng)營(yíng)管理，公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)成為了一項專(zhuān)門(mén)職業(yè)，客觀(guān)上實(shí)現了股東所有權與經(jīng)營(yíng)權的分離。證券

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