論重整制度

　　摘要： 本文分為三個(gè)主要部分，第一部分以若干主要發(fā)達國家為例，展示現代重整法律制度的產(chǎn)生、發(fā)展、現狀以及趨勢；第二部分圍繞重整制度的四個(gè)主要特點(diǎn)，即債務(wù)清償法與企業(yè)法相結合、私權本位和社會(huì )本位相調和、程序法和實(shí)體法相融合及多種法律事實(shí)及法律效果相聚合，闡明了重整制度的性質(zhì)；第三部分論述了重整制度的理論根據，說(shuō)明了建立重整制度的必要性、可能性和一般指導思想。

　　引 言

　　長(cháng)期以來(lái)，在企業(yè)破產(chǎn)問(wèn)題上，存在著(zhù)一個(gè)似乎是約定俗成并且無(wú)可動(dòng)搖的觀(guān)念；破產(chǎn)就是倒閉清算。這種觀(guān)念的由來(lái)已久，可以由“bankrupt”（破產(chǎn)）的詞源考據略見(jiàn)一斑。據考證，“bankrupt”一詞，源于意大利語(yǔ)“banca rotta”，其中“banca”是“板凳”之義，“rotta”是“砸爛”之義。按照中世紀意大利商業(yè)城市的習慣，商人在市中心交易市場(chǎng)各有自己的板凳。當某個(gè)商人不能償付債務(wù)時(shí)，依據習慣，他的債權人就砸爛它的板凳，以示其經(jīng)營(yíng)失敗。[1] 從古時(shí)的“砸凳子”到現在的“摘牌子”，都意味著(zhù)無(wú)力償債者喪失經(jīng)營(yíng)資格，而只能坐視債權人瓜分其財產(chǎn)。

　　現代經(jīng)濟生活對傳統的清算型破產(chǎn)制度提出了嚴峻的挑戰，從而使立法者陷入了兩難的境地：削弱或者棄置破產(chǎn)制度，將會(huì )造成大量的債務(wù)積淀和助長(cháng)不公平清償行為，從而銷(xiāo)蝕社會(huì )經(jīng)濟的活力和秩序；而沿襲甚至強化原有的破產(chǎn)制度，又無(wú)法承受企業(yè)破產(chǎn)帶來(lái)的巨大經(jīng)濟成本和社會(huì )成本，例如，資源損失、失業(yè)增加、連鎖破產(chǎn)、稅收減少、社區經(jīng)濟衰退等等�，F代重整制度的誕生和成長(cháng)，開(kāi)辟了在公平清理債務(wù)的前提下實(shí)現困境企業(yè)再建和復興的途徑，從而更新了破產(chǎn)法的觀(guān)念和結構，并拓展了民商法的思維空間。

　　中國的破產(chǎn)法，自1986年企業(yè)破產(chǎn)法（試行）公布以來(lái)，已經(jīng)走過(guò)了近十年的歷程。十年來(lái)，中國的改革取得了長(cháng)足的進(jìn)展，現實(shí)生活也提出了許多與破產(chǎn)法有關(guān)的亟待解決的問(wèn)題。這些都為我國破產(chǎn)法的更新和完善提出了任務(wù)，提供了契機。目前，新破產(chǎn)法的起草工作正在積極進(jìn)行，而重整制度已經(jīng)納入了起草者的設計藍圖。

　　一、當代重整制度立法概況

　　本世紀七十年代以來(lái)，在世界范圍內出現了一場(chǎng)改革破產(chǎn)法的運動(dòng)。首先是美國于1978年頒布新的聯(lián)邦破產(chǎn)法，取代了業(yè)經(jīng)多次修訂的1898年破產(chǎn)法。接著(zhù)，法國于1985年制定了《困境企業(yè)司法重整及清算法》，基本上取代了原有的1967年破產(chǎn)法。隨后，英國于1986年制定了《無(wú)力償債法》，取代了1985年的《破產(chǎn)法》，由此帶動(dòng)了英聯(lián)邦成員國破產(chǎn)法（以及公司法）立法改革。而后，德國于1994年頒布了新的破產(chǎn)法（該法將于1999年施行）。目前，日本正在醞釀修訂破產(chǎn)法，計劃于民事訴訟法修訂工作結束后著(zhù)手實(shí)施。我國香港地區的破產(chǎn)法改革，也在進(jìn)行之中。

　　這場(chǎng)破產(chǎn)法改革運動(dòng)，有三個(gè)主要課題：第一是適應生產(chǎn)社會(huì )化的發(fā)展建立和完善以企業(yè)復興為目標的再建型債務(wù)清理制度；第二是應付消費者債務(wù)急劇膨脹的情況，制定專(zhuān)門(mén)的債務(wù)清理和免責制度；第三是順應市場(chǎng)國際化的趨勢，創(chuàng )設國際破產(chǎn)程序和推動(dòng)破產(chǎn)領(lǐng)域的國際合作。重整制度的建立，是人們解決第一個(gè)課題所取得的成果。

　　下面是一些主要發(fā)達國家的重整制度立法概況。

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　　美國破產(chǎn)法的重整制度是在本世紀逐漸形成和發(fā)展起來(lái)的。美國的1898年破產(chǎn)法，起初只有被稱(chēng)作“和解協(xié)議”（compositon）條文的第12條。后來(lái)，人們逐漸認識到，第12條只夠解決簡(jiǎn)單的債務(wù)案件。有著(zhù)復雜資本結構的公司發(fā)現，破產(chǎn)法不足以處理它們的財務(wù)問(wèn)題。于是，制定法以外的衡平法上的臨時(shí)接管制度（equity receivership）應運而生，并盛行了許多年。

　　在1929年股市狂瀉以前的商業(yè)衰退期間，國會(huì )在保留第12條的情況下制定了被稱(chēng)作“延期償還”（extention）條文的破產(chǎn)法第74條。該條的內容比第12條充實(shí)得多，但僅適用于個(gè)人債務(wù)人，而將企業(yè)拒之門(mén)外。該條包含的內容有：破產(chǎn)宣告（adjudication）的中止；債務(wù)人不被稱(chēng)作破產(chǎn)人；破產(chǎn)事務(wù)官（referee）有權批準建議案（而依第12條，僅法官得批準和解協(xié)議）；債務(wù)人提出的和解條款（settlement）可以規定延期償付或分期償付，等等。在通過(guò)第74條的一年后，國會(huì )制定了第77B條，即企業(yè)重整條文。第77B沒(méi)有對小型商業(yè)實(shí)體與股份上市公司加以區別。于是，形形色色、大大小小的企業(yè)債務(wù)人都紛紛對這一條文大加利用。

　　第74條和第77B條都是在1929年—1933年間的經(jīng)濟大蕭條時(shí)期倉促做成的應急之策，難免考慮不周，有所疏漏。故其付諸實(shí)踐后，大量訴訟隨之發(fā)生。 1938年，國會(huì )對破產(chǎn)法進(jìn)行了相當全面的修正，其中包括對和解協(xié)議、延期償還和企業(yè)重整等條文的重大修正。這些被稱(chēng)作錢(qián)德勒法案（Chandle Act）修正案，包含了關(guān)于重整方案的第11章。在此基礎上，美國破產(chǎn)法形成了由第10章“公司重整”（Corporate Reorganizations）和第11章“償債安排”（Arrangement）組成的一般企業(yè)重整制度，此外還有第8章中關(guān)于鐵路重整的第77條和關(guān)于非法人實(shí)體不動(dòng)產(chǎn)償債安排的第12章。國會(huì )在五十年代和六十年代對重整的第11章作了四次重大修訂。例如，在1967年以前，只有在規定期間內申報的債權才能參加重整方案，在1967年以后，債權人可以在重整方案被批準前的任何時(shí)候申報債權。

　　1970年，國會(huì )組織破產(chǎn)法委員會(huì )，研究破產(chǎn)法改革問(wèn)題。1971年，布魯金斯研究所（Brookings Institute）發(fā)表了題為《破產(chǎn)：?jiǎn)?wèn)題，進(jìn)程，改革》的研究報告，即著(zhù)名的“布魯金斯報告”。1973年，破產(chǎn)法委員會(huì )發(fā)表了包含有新破產(chǎn)法建議稿的報告，其中引用了布魯金斯報告的內容。1977年，第95屆國會(huì )第1次會(huì )議通過(guò)了第95-595號國會(huì )報告。該報告對重整制度的改進(jìn)與完善，提出了詳細的分析和建議。[2] 1978年，卡特總統簽署并頒布了破產(chǎn)改革法（Bankruptcy Reform Act of 1978）。該法的第11章“重整”（Reorganization）是在1898年破產(chǎn)法第10章、第11章、第12章和第8章中的第77條的基礎上，經(jīng)過(guò)整理、修正和補充，重新編排而成。該章不僅吸收了舊破產(chǎn)法重整制度的經(jīng)驗，而且注入了新的概念和規則�！暗�11章既可用于個(gè)人，也可用于法人和合伙。盡管該法并沒(méi)有限定只用于商事債務(wù)人，典型的第11章程序應為商事案件。涉及商事債務(wù)人的第11章程序一般說(shuō)來(lái)有以下五個(gè)步驟：（1）使債務(wù)人步入破產(chǎn)法庭；（2）營(yíng)業(yè)的進(jìn)行；（3）財務(wù)復興計劃的制備；（4）債權人對該計劃的接受；（5）法院對該計劃的批準�！盵3]需要指出的是，美國破產(chǎn)法的重整制度并非單純由第11章構成，該法其他章節尤其是第3、5、7章的一些條文也適用于重整程序。例如，第362條關(guān)于單獨追索債務(wù)的行為和訴訟以及擔保權的行使于案件申請后自動(dòng)停止的規定，第363

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