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網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權合理使用制度研究（二）
第二章 網(wǎng)絡(luò )時(shí)代合理使用制度存廢辨析
第一節 網(wǎng)絡(luò )時(shí)代對合理使用制度的挑戰
著(zhù)作權制度的歷史就是不斷創(chuàng )造、更新、發(fā)展的歷史。在這一過(guò)程中，技術(shù)始終是促進(jìn)著(zhù)作權制度發(fā)展的催化劑。[31]雖然說(shuō)著(zhù)作權法面對以往每次的技術(shù)革新都能很好地將各種難題化解，但這個(gè)時(shí)代最偉大的技術(shù)的出現卻向著(zhù)作權法提出了前所未有的挑戰。網(wǎng)絡(luò )帶給人們的是全新的觀(guān)念，它影響到創(chuàng )作作品的任何方面，主要有：[32]
1. 作品可以很容易地處理、獲取、操作、運輸、傳播和使用；
2. 復制品可按照原版質(zhì)量無(wú)限制地生產(chǎn)，而且復制費用非常低；
3. 增加了公眾接觸其他人著(zhù)作權作品的途徑，增加了從不同資料中有選擇地提取、使用各種成分，以及單獨或合并地重新使用資料的靈活性；
4. 不論是數字化的文字、音樂(lè )、數據、錄像還是動(dòng)畫(huà)等本質(zhì)上具有相同的屬性-都是二進(jìn)碼，以前不同作品需要的不同介質(zhì)的差別不見(jiàn)了。它們可以通過(guò)壓縮技術(shù)很便利地傳輸。
因此，著(zhù)作權悲哀論者認為一時(shí)之間，網(wǎng)絡(luò )似乎成了盜版的天堂，傳統著(zhù)作權法的利益平衡機制被打破。合理使用制度在網(wǎng)絡(luò )時(shí)代遭遇空前的危機。因為網(wǎng)絡(luò )使得作品的傳播完全脫離了傳統上作品賴(lài)以寄托的載體，任何網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)都可以輕而易舉地將計算機中存儲的數字化作品通過(guò)網(wǎng)絡(luò )傳送給其他的用戶(hù)或上載至網(wǎng)絡(luò )站點(diǎn)供人自由下載，如果有一份作品在非著(zhù)作權人手中，那么通過(guò)在計算機上大批量的拷貝，該作品可以在短期內形成千千萬(wàn)萬(wàn)份盜版復制件。網(wǎng)絡(luò )由于其初始建造者的本意，一開(kāi)始便具有“自由和信息共享”的天性，[33]向公眾利益傾斜，而合理使用制度就是作為著(zhù)作權人和公眾利益的平衡機制出現的，體現了正義的價(jià)值觀(guān)、擁有合理的經(jīng)濟內核，并與反壟斷的思想相輔相成。網(wǎng)絡(luò )的出現似乎對這些合理使用制度存在的理性基礎都發(fā)起了質(zhì)疑：著(zhù)作權人不再能享有其權利，正義的天平傾斜了；網(wǎng)絡(luò )給著(zhù)作權人與公眾提供了充分的交易機會(huì )，交易成本大大降低，而著(zhù)作權人都不能控制自己作品的使用與傳播還談何壟斷！美國SPOOR教授曾經(jīng)談到：“技術(shù)進(jìn)步對合理使用的影響遠甚于對權利的影響……權利通常是以一種公開(kāi)的方式作概括性地闡述，較易適用于新技術(shù)，而合理使用往往更加特定化，具體化……簡(jiǎn)而言之，權利具有自我適應性，可自我調整，而合理使用則并非如此，必須被動(dòng)的被調整。也就是說(shuō)，即使法律創(chuàng )造了一種平衡的解決辦法，而隨之而來(lái)的變化卻極易打破這種平衡，除非存在某些能調整對合理使用的解釋的內部機制�！盵34]
那么，合理使用制度究竟將何去何從，主張取消其的有多種方案：有人認為“解鈴還需系鈴人”，技術(shù)引發(fā)的問(wèn)題還應由技術(shù)來(lái)解決，即網(wǎng)絡(luò )時(shí)代不應該存在合理使用制度，合理使用制度應該徹底向技術(shù)保護措施讓步；有人則認為著(zhù)作權問(wèn)題在網(wǎng)絡(luò )空間應該通過(guò)契約來(lái)解決。[35]另一種極端的主張則是網(wǎng)絡(luò )應該繼承其自由信息共享的傳統，合理使用制度演變成自由使用制度；[36] 居間的觀(guān)點(diǎn)是傳統的合理使用制度依然可以適用于網(wǎng)絡(luò )時(shí)代。筆者接下來(lái)將對各種主張作一分析。
第二節 技術(shù)保護措施與合理使用制度
隨著(zhù)利用技術(shù)手段進(jìn)行的侵權行為日趨嚴重，許多著(zhù)作權者也開(kāi)始在數字化作品中使用各種技術(shù)手段保護自己。目前著(zhù)作權人廣泛采用的保護著(zhù)作權的技術(shù)手段主要包括訪(fǎng)問(wèn)控制措施和使用控制措施。訪(fǎng)問(wèn)控制措施主要有口令加密技術(shù)，插入象信用卡似的驗證硬件才可進(jìn)入等，使用控制技術(shù)，例如電子文檔指示軟件、加密、電子簽名以及電子水印，[37]限制使用期限等。
毋庸諱言，技術(shù)保護措施與著(zhù)作權法從來(lái)都存在互補關(guān)系。在傳統著(zhù)作權法時(shí)代，采用的技術(shù)手段是在權利作品上加上防偽標志。而在網(wǎng)絡(luò )時(shí)代，技術(shù)保護措施更是找到了施展拳腳的陣地。但是，著(zhù)作權法應該在多大程度上向技術(shù)保護措施讓出空間正引起國內外學(xué)者此起彼伏的爭論。其中的焦點(diǎn)之一就是技術(shù)保護系統與合理使用制度的法律協(xié)調問(wèn)題。[38]技術(shù)措施尤其是訪(fǎng)問(wèn)控制技術(shù)措施猶如給作品加上了一把鎖，只有付費者才能獲得鑰匙，而除此之外的任何人都將被拒之門(mén)外，即便使用者是出于教學(xué)、學(xué)習或研究、新聞報道、公務(wù)使用、介紹、評論等非營(yíng)利性目的的少量復制、少量引用、表演和廣播都不得入門(mén)，這顯然擴張了著(zhù)作權人的權利，大大擠壓了公眾的合理使用空間。但是，目前WIPO和世界許多國家都已經(jīng)通過(guò)立法確立了技術(shù)保護措施的合法地位并規定了技術(shù)規避措施的違法性。
一、 各種反技術(shù)規避措施立法模式
�。ㄒ唬�、WIPO著(zhù)作權條約的相關(guān)規定
首次規定反技術(shù)規避措施條款的是1996年12月世界知識產(chǎn)權組織通過(guò)的WIPO著(zhù)作權條約（WCT）和WIPO表演與錄制制品協(xié)定（WPPT）。以后各締約國為了保持本國法律與WIPO條約的一致才紛紛將反規避技術(shù)保護措施納入本國法律的調整范圍。WIPO條約的規定建立了各國在網(wǎng)絡(luò )時(shí)代的相關(guān)立法標準。條約規定：
1.締約國可以認定任何人在知道或有理由知道破解設備或服務(wù)會(huì )被用于非經(jīng)法律或權利人許可使用著(zhù)作權作品情況下，生產(chǎn)、銷(xiāo)售、進(jìn)口破解設備的行為是非法的。
2.締約國可以為禁止上述非法行為提供適當的有效的法律救濟。[39]
在對條款進(jìn)行議定聲明時(shí)，WIPO條約又規定：
1.僅僅提供傳播作品的服務(wù)不能構成侵權。
2.各締約方在本國法中仍然可以將傳統的對著(zhù)作權的限制和例外適用于數字化環(huán)境，比如合理使用，并且可以創(chuàng )設適合數字化環(huán)境下的新的限制和例外。[40]
WIPO條約是發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間斗爭的產(chǎn)物，為了避免沖突采用了一些較中性的規定，比如建議僅將制裁對象定為破解行為而非破解設備，侵權人在侵權時(shí)對設備將會(huì )用于侵權一無(wú)所知時(shí)可獲得免責等。但是WIPO條約存在的大量原則性的規定為發(fā)達國家國內立法強化對著(zhù)作權人的保護提供了依據。
�。ǘ�、美國反技術(shù)規避措施相關(guān)立法與判例
反技術(shù)規避措施的合法化集中體現了著(zhù)作權人與公眾利益的斗爭。在美國，反技術(shù)規避措施還被戲稱(chēng)為是好萊塢與硅谷的斗爭。[41]因為信息產(chǎn)業(yè)是美國經(jīng)濟的高速增長(cháng)點(diǎn)，而反技術(shù)規避措施禁止生產(chǎn)規避技術(shù)的設備，無(wú)怪乎硅谷的技術(shù)弄潮兒在美國國會(huì )搖旗吶喊，反對將反技術(shù)規避措施納入“跨世紀數字化著(zhù)作權法”（DMCA）的調整范圍，有關(guān)信息經(jīng)濟學(xué)家也認為：雖然著(zhù)作權人可以用技術(shù)保護措施建立起他們的藩籬，但將反技術(shù)規避措施納入法律來(lái)穩固這個(gè)藩籬還為時(shí)尚早。[42]但是各種爭吵塵埃落定，美國“跨世紀數字化著(zhù)作權法”（DMCA）出臺，似乎是著(zhù)作權人贏(yíng)得了這場(chǎng)斗爭。為分析的便利，筆者在此作一簡(jiǎn)要介紹。
美國DMCA法案將反技術(shù)規避措施分為對行為的禁止和對設備的禁止。 [43]
1、對行為的禁止DM
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