我國國際私法立法構想可行性論證分析

我國國際私法立法構想可行性論證分析

（一）中國需要一部完善的國際私法法典
前面已經(jīng)詳述了我國國際私法立法上的不足，必然帶來(lái)種種不良后果。恰恰法典又具有自己獨特的優(yōu)勢：體系可以較為完整科學(xué)，內容必然環(huán)環(huán)相扣，邏輯清晰，同時(shí)避免殘缺不全；內容的統籌畫(huà)一，必然減少相互之間的矛盾；內部規范的不斷完善，必將最大限度地擠壓司法解釋的空間，甚至杜絕司法立法；高度的集中和統一，增強了國際私法的公示公信；單一的法典，必然在方便內容充實(shí)、修訂的同時(shí)，方便了法官律師的查找、引用和國際私法學(xué)者的系統研究，利于國際私法理論的發(fā)展，進(jìn)而促進(jìn)國際私法立法本身的進(jìn)步�？v觀(guān)我國國際私法立法中存在的所有不足及其原因，筆者認為，癥結在于我國現在缺乏一部與時(shí)俱進(jìn)、結構合理、體系科學(xué)、內容完備而又不乏前瞻性和本土化的國際私法法典；可以說(shuō)法典一旦制定，一切問(wèn)題將迎刃而解。也即，國際私法法典對于中國來(lái)講，必不可少。
（二）中國國際私法進(jìn)行法典立法切實(shí)可行
學(xué)界雖提出“在條件成熟時(shí)制定國際私法法典”，卻未明確何時(shí)為條件成熟時(shí)；有的學(xué)者干脆就否定國際私法法典在中國的可行性，而有的則認為目前條件尚不成熟。筆者認為，目前我國可以進(jìn)行國際私法法典立法，條件已基本成熟。
其一，國際私法的獨特性，決定其單獨成典成為可能。
國際私法是一個(gè)獨立的法律部門(mén)、有著(zhù)自己獨特的調整范圍和調整方式，無(wú)論沖突規范還是程序規范都明顯區別于國內民商法和民商事程序，其本身的特點(diǎn)決定了國際私法脫離其他部門(mén)法單獨成典成為可能。
其二，理論成果豐碩并且成熟，法典立法有著(zhù)堅強的理論支持。
我國國際私法理論界經(jīng)過(guò)長(cháng)達半個(gè)世紀兼容并蓄的比較研究，已達到相當高的水平；支持國際私法法典立法的學(xué)者占了絕大多數，有關(guān)國際私法法典立法的研究成果不斷。國際私法學(xué)會(huì )成立已久，并且擁有自己的學(xué)術(shù)園地——《中國國際私法與比較法年刊》，國際私法學(xué)界每年舉行例會(huì )，探討重大問(wèn)題�！妒痉斗ā肪褪窃谶@種背景下，經(jīng)過(guò)反復討論和修改才得以定稿的。許多學(xué)者，如徐偉功先生等還就《示范法》的完善提出了自己的獨到見(jiàn)解，甚至勾畫(huà)出我國“未來(lái)”國際私法典的理想模式和具體章節安排。
《示范法》早就于2000年以雙語(yǔ)出版發(fā)行，總共五章166條，由總則、分則、附則三部分構成，既有原則性規定又有具體規定，既有沖突規范又含程序規范，既對傳統國際私法領(lǐng)域進(jìn)行規范，又有新興領(lǐng)域的規定，具有一定的前瞻性，代表了一定的世界趨勢。不可否認，當時(shí)的學(xué)術(shù)界已經(jīng)掌握了一定的法典立法技術(shù)，有能力將國際私法法典化�，F已過(guò)去幾近八年，我國國際私法立法理論可謂更上層樓。同時(shí)，隨著(zhù)高教力度的加大，國際私法學(xué)者人才輩出，為國際私法法典立法提供堅強的智力支持。
其三，我國立法實(shí)踐活動(dòng)較為豐富，法典立法有著(zhù)厚實(shí)的實(shí)踐基礎。
我國現代立法一開(kāi)始就堅持成文法道路，各種成文法典（尤其是關(guān)乎民商事的單行法典）層出不窮，其間積累了不少經(jīng)驗。八年前民間都能較成功地進(jìn)行法典立法，今天的立法機構肯定更有能力制定一部較完備的國際私法法典。
2002年底，九屆全國人大已分組對包括“涉外民事關(guān)系的法律適用法”的《民法草案》進(jìn)行審議，說(shuō)明我國關(guān)于國際私法的專(zhuān)門(mén)、系統立法已被提上日程。同時(shí)，2007年3月16日正式通過(guò)并于同年10月1日正式實(shí)施的《物權法》法典（也是本次草案的組成部分）的成功單行出臺，為國際私法法典的即將出臺發(fā)出了一定的訊號，作出了榜樣。并且也表明該草案的組成部分應先于民法典的出臺，故不用擔心會(huì )出現民法典未出臺而民法通則又失效時(shí)，國際私法無(wú)法可依的狀況。
從我國立法實(shí)踐的現狀看，允許內容的重復存在，說(shuō)明國際私法法典的內容可暫時(shí)與其他部門(mén)法重復�！睹袷略V訟法》與《民法通則》唇齒相依，未來(lái)《民法典》一旦取代《民法通則》，《民事訴訟法》的內容勢必隨其進(jìn)行適時(shí)調整，可以說(shuō)《民事訴訟法》的修改指日可待，故不必擔心民訴法與未來(lái)的國際私法法典內容出現暫時(shí)的重復或相沖突。況且國際私法典中還可規定“此前其他部門(mén)法律與本法相沖突的適用本法的規定”。
其四，世界上成熟的國際私法法典模式，為我國法典立法提供成功借鑒。
從《示范法》的立法模式來(lái)看，明顯屬于上述三大流行模式的捷克斯洛伐克模式，本人認為還停留在初級階段，不甚理想。再有就是立法內容還略顯單薄，需加充實(shí)。
立法在很大程度上是為司法實(shí)踐服務(wù)的，而司法過(guò)程又是一個(gè)漸進(jìn)式的程序，將程序規范納入到國際私法典，是一個(gè)多全之舉。在筆者看來(lái)，對于大陸法系的三種模式而言，瑞士模式有著(zhù)其獨特的優(yōu)越性，如內容規范十分完備：不僅規定了適用法律的一般規則與具體規則，而且還規定了國際民商事管轄權、外國判決的承認與執行、國際破產(chǎn)與國際仲裁等內容；體系結構嚴謹縝密；方便司法機關(guān)操作，精細明確。它是中國國際私法立法的最佳參考模式。但也不是金科玉律，應在此基礎上加以創(chuàng )新發(fā)展。
結  語(yǔ)
我國國際私法立法有著(zhù)光榮的歷史，早在唐朝《永徽律》中就有關(guān)于“化外人”的法律適用規定，近代更有民國1918年《法律適用條例》作為世界上頒布成文國際私法典的實(shí)例。而在中國國際經(jīng)濟政治地位不斷上升，對外貿易與日俱增，國際競爭空前激烈的今天，沒(méi)有理由在國際私法立法上繼續落后，中國亟需一部完備的國際私法法典。

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