對要約收購的概述-法律論文范文

對要約收購的概述-法律論文范文
（一）上市公司的收購
上市公司的收購，是知投資者為達到對股份有限公司控股或者兼并的目的，而依法購買(mǎi)其已經(jīng)發(fā)行上市的股份的行文。其本質(zhì)是公司控制權發(fā)生轉移的過(guò)程。上市公司作為一種特殊的企業(yè)形態(tài)，是構建證券市場(chǎng)的最基本元素，由于證券市場(chǎng)特有的運作規則，使得上市公司收購與一般的公司收購行為具有很大的差異，具體表現為證券監管機構對上市公司收購嚴格的規制程序。
收購上市公司,有兩種方式：協(xié)議收購和要約收購,而后者是更市場(chǎng)化的收購方式。從協(xié)議收購向要約收購發(fā)展,是資產(chǎn)重組市場(chǎng)化改革的必然選擇。
1．協(xié)議收購與要約收購
協(xié)議收購是收購者在證券交易所之外以協(xié)商的方式與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協(xié)議,從而達到控制該上市公司的目的。收購人可依照法律、行政法規的規定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權轉讓。
要約收購是指要約人為獲得或加強對目標上市公司的控制權，所采取的通過(guò)在證券集中交易市場(chǎng)向該公司相關(guān)證券持有人公開(kāi)發(fā)出要約的方式買(mǎi)入其持有的目標證券的行為。與協(xié)議收購相比,要約收購要經(jīng)過(guò)較多的環(huán)節,操作程序比較繁雜,收購方的收購成本較高。而且一般情況下要約收購都是實(shí)質(zhì)性資產(chǎn)重組,非市場(chǎng)化因素被盡可能淡化,重組的水分極少,有利于改善資產(chǎn)重組的整體質(zhì)量,促進(jìn)重組行為的規范化和市場(chǎng)化運作。
2．協(xié)議收購與要約收購的區別
要約收購和協(xié)議收購的區別主要體現在以下幾個(gè)方面：交易場(chǎng)地不同。要約收購只能通過(guò)證券交易所的證券交易進(jìn)行，而協(xié)議收購則可以在證券交易所場(chǎng)外通過(guò)協(xié)議轉讓股份的方式進(jìn)行。
(1)股份限制不同。要約收購在收購人持有上市公司發(fā)行在外的股份達到30％時(shí)，若繼續收購，須向被收購公司的全體股東發(fā)出收購要約，持有上市公司股份達到90％以上時(shí)，收購人負有強制性要約收購的義務(wù)。而協(xié)議收購的實(shí)施對持有股份的比例無(wú)限制。
(2)收購態(tài)度不同。協(xié)議收購是收購者與目標公司的控股股東或大股東本著(zhù)友好協(xié)商的態(tài)度訂立合同收購股份以實(shí)現公司控制權的轉移，所以協(xié)議收購通常表現為善意的；要約收購的對象則是目標公司全體股東持有的股份，不需要征得目標公司的同意，因此要約收購又稱(chēng)敵意收購。
(3)收購對象的股權結構不同。協(xié)議收購方大多選擇股權集中、存在控股股東的目標公司，以較少的協(xié)議次數、較低的成本獲得控制權；而要約收購中收購傾向于選擇股權較為分散的公司，以降低收購難度。
(4)收購性質(zhì)不同。根據收購人收購的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例，上市公司收購可分為部分收購和全面收購兩種。部分收購是指試圖收購一家公司少于100％的股份而獲得對對該公司控制權的行為，它是公司收購的一種，與全面收購相對應。
3.研究要約收購的意義
我國以協(xié)議收購為主要的收購方式。這與我國上市公司中存在著(zhù)大量的非上市流通股份的現象以及幾些年來(lái)協(xié)議收購在實(shí)踐中發(fā)展的客觀(guān)需要是相適應的。屬于我國的一種制度上的創(chuàng )新。隨著(zhù)全球的并購浪潮，經(jīng)濟周期和企業(yè)生命周期風(fēng)起云涌，中國加入WTO后,經(jīng)濟進(jìn)一步對外資開(kāi)放,外資對中國市場(chǎng)的介入,具有企業(yè)并購戰略意義的要約收購也逐漸嶄露頭角，成為上市公司收購方式的主流。本文主要研究要約收購，也就是從要約收購在國內外不斷發(fā)展的趨勢中，解析要約收購的本質(zhì)，以及它在實(shí)踐中存在的各種矛盾和問(wèn)題。
不同的國家均存在著(zhù)要約收購的并購方式與法律制度，只是基于其產(chǎn)生的條件和成長(cháng)的環(huán)境而各有差異，以下就來(lái)研究世界各國要約收購的類(lèi)型。
（二）各國的要約收購類(lèi)型
20世紀50年代初期的英國，首先產(chǎn)生了要約收購，英國企業(yè)家查理斯•科洛于1953年要約收購西爾斯公司。就當時(shí)而言，這種收購案極大的撼動(dòng)了西方資本主義市場(chǎng)。雖然其中遭遇了許多阻力，但是，隨著(zhù)收購的成功以及一系列收購活動(dòng)的開(kāi)展，以及收購西爾斯公司獲得成功。要約收購本身所具有的公平，公開(kāi)等優(yōu)點(diǎn)漸漸得到英國資本市場(chǎng)的認可。
1．英國的要約收購制度
英國關(guān)于要約收購的法律明確規定，收購人一旦持有目標公司的股份超過(guò)30%的比例，那么收購人就應當以特定的價(jià)格，在法定時(shí)間內向目標公司的所有股東發(fā)出要約，從而使得目標公司中小股東能夠有機會(huì )將所持有的股份按照與大股東相同的價(jià)格轉讓予收購人，以此獲得平等交易的權利，可見(jiàn)，英國的要約收購制度屬于強制性的要約收購。在這種制度下，英國一方面讓中小股東擁有了自由退出的選擇權，可以轉讓或者繼續持有股份，同時(shí)也讓中小股東能夠平等享有收購溢價(jià)的權利。該項英國要約收購制度的主要精髓來(lái)源于英格蘭銀行牽頭所成立的“公司合并與收購委員會(huì )”在1968年所制定的《倫敦城市收購與兼并準則》。同時(shí)，為了彌補其不足之處，英國合并與收購委員會(huì )又于1980年再次頒布了《大宗股份買(mǎi)賣(mài)條例》，以此建立起了上市公司收購的預警制度。
2．美國的要約收購制度
美國的要約收購出現在60年代后期，并逐步成為美國資本市場(chǎng)中取得上市公司控制權的主要方式。僅到1966年，106家上市公司就被要約收購的方式喪失了控制權，雖然其中絕大部分的要約收購為敵意收購。
美國要約收購的高峰期是在1986年，在一年之中就有183起成功的要約收購，其所設計的資金甚至高達605億美圓。在美國經(jīng)濟形式不斷好轉的浪潮中，美國公司又掀起了一輪輪要約收購的高潮，其中2004年2月初甲骨文公司收購仁科軟件公司的要約收購案尤其引人注目。甲骨文原來(lái)堅持說(shuō)每股24美元是最后也是最好的報價(jià)，但是仍然提出了更高的報價(jià)。甲骨文公司最終以每股26.50美元，共計103億美元向競爭對手發(fā)出要約收購。收購以甲骨文公司獲得控股權宣告結束。該公司在收購仁科后將成為全球第二大企業(yè)軟件制造商。
美國的要約收購制度與英國不同，它是一種自愿型的要約收購制度。收購人自愿發(fā)出要約，自行確定要約收購的比例，但在收購人的整個(gè)收購過(guò)程中必須就收購人的背景，收購意圖，收購計劃等信息不斷的予以充分詳細的披露。美國的要約收購立法承認了控制股份轉讓的自由，并沒(méi)有設定強制要約收購制度，它是通過(guò)要求收購人所承擔的信息公開(kāi)義務(wù)以及控股股東對其他小股東所承擔的 信托義務(wù)來(lái)保護要約收購中弱勢群體的利益。
美國的要約收購立法分為兩個(gè)部分，即聯(lián)邦立法和州立法。聯(lián)邦立法緣起于美國國會(huì )于1968制定的《威廉姆斯法案》，而州立法主要體現在各個(gè)州的公司法以及相關(guān)判例法之中�！锻�廉姆斯法案》對要約收購體現出中立的評判態(tài)度，不直接對公開(kāi)收購要約做價(jià)值判斷，也不會(huì )鼓勵或者限制有關(guān)的公司收購活動(dòng)，僅僅作為一個(gè)裁判者，貫徹信息公開(kāi)和公平對待各方交易主體的基本原則，為交易者做出明智的決策營(yíng)造一個(gè)良好的交易環(huán)境。所以，從某些方面來(lái)說(shuō)，《威廉姆斯法案》只是為公司收購提供了指導，而沒(méi)有干涉其運作方式。這就要求要約收購的各方當事人自行成為收購的專(zhuān)家，并為自我判斷負責。
3．大陸法系國家的要約收購制度
在德國，日本，法國等這些大陸法系國家中，要約收購較少發(fā)生，多數情況下是通過(guò)協(xié)議方式實(shí)現收購上市公司控制權德轉移，所以在要約收購制度方面比較忽視。這是由于大陸法系國家的商業(yè)理念，股權結構以及融資方式與英，美等海洋法系國家都存在較大的差異。
根據統計，德國最大的100家公司德投票權主要集中在3家私人銀行，可見(jiàn)德國公司股份分散程度十分有限。而日本的法人持股相當集中，日本公司間交叉持股的現象也很普遍，據統計在1988年日本東京交易所上市的公司中，72%由銀行屬于前五位股東占有。如此穩固的持股關(guān)系或控股股東的存在在很大程度限制了要約收購的發(fā)展。
但是隨著(zhù)經(jīng)濟全球化和歐盟一體化進(jìn)程的推進(jìn)，這些大陸法系國家的要約收購案件也在不斷增加，對于上市公司涉及要約收購的規范也在被強烈需要中，鑒于此，荷蘭制定了《有關(guān)兼并行為的規則》1989年，歐共體提出了“公司收購第13號指令規則”，并于1990年經(jīng)修訂后發(fā)布了該規則，用于協(xié)調歐盟國家的上市公司收購，并規定了一旦收購人持有目標公司股份超過(guò)33%比例時(shí)必須履行全面要約收購義務(wù)。德國制定了《公開(kāi)自愿收購要約及換股要約或接受對受要約股份或在公開(kāi)市場(chǎng)交易的股份的要約的方》。但是，基于大陸法系國家中，股權集中，要約收購相對于協(xié)議收購來(lái)說(shuō)對于國家控股權轉讓影響更大，所以，歐盟內部等各國對要約收購規則的應用以及理解還存在著(zhù)各種爭議。
 

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