- 相關(guān)推薦
論附贈式有獎銷(xiāo)售的法律規制
[摘要]：附贈式有獎銷(xiāo)售是經(jīng)營(yíng)者重要的促銷(xiāo)手段，但是假如不加以控制，就可能會(huì )演變成為一種不正當的競爭行為，從而對生活造成極大的危害。其他國家和地區的規定，應當對附贈式有獎銷(xiāo)售進(jìn)行規制，對贈品額度和方式作出嚴格的限制。[關(guān)鍵詞]：附贈式有獎銷(xiāo)售；不正當競爭行為；法律規制
隨著(zhù)我國買(mǎi)方市場(chǎng)的逐漸成熟，市場(chǎng)競爭的日趨激烈，附贈式有獎銷(xiāo)售已經(jīng)成為經(jīng)營(yíng)者的重要的促銷(xiāo)手段，在貿易實(shí)踐中屢見(jiàn)不鮮。各大百貨商場(chǎng)的“滿(mǎn)就送”活動(dòng)就是附贈式有獎銷(xiāo)售的一種重要形式。周末滿(mǎn)三百送一百二；圣誕滿(mǎn)三百送一百五；店慶滿(mǎn)三百送一百八……面對激烈的競爭，商場(chǎng)似乎是沒(méi)有后路可退，非送不可；消費者則是從中摸出門(mén)道，等待商場(chǎng)“滿(mǎn)就送”時(shí)再往購買(mǎi)，于是只要商場(chǎng)有“滿(mǎn)就送”活動(dòng)，就往往是人潮涌動(dòng)。這對貿易的繁榮也許是件好事，但是由于我國法律對附贈式有獎銷(xiāo)售缺乏可操縱性的規范，對其放任自流的結果則可能會(huì )與繁榮貿易的目標南轅北轍。隨著(zhù)附贈式有獎銷(xiāo)售的愈演愈烈，對其的法律規制也顯得刻不容緩。
一、附贈式有獎銷(xiāo)售概述
附贈式有獎銷(xiāo)售，是有獎銷(xiāo)售的一種重要形式。它是指經(jīng)營(yíng)者銷(xiāo)售商品或者提供服務(wù)，附帶性地向所有購買(mǎi)者提供物品、金錢(qián)或者其它經(jīng)濟上的利益的行為。一般來(lái)說(shuō)，附贈式有獎銷(xiāo)售具有以下特征：
�。ㄒ唬└劫浀闹黧w是經(jīng)營(yíng)者與消費者
提供贈品的是經(jīng)營(yíng)者，接受贈品的為與其交易的消費者。固然有學(xué)者以為，根據交易對方的性質(zhì)的不同，附贈包括經(jīng)營(yíng)者之間的附贈和經(jīng)營(yíng)者向消費者的附贈。[1]（P367）但是根據《關(guān)于禁止貿易賄賂行為的暫行規定》第八條的規定：經(jīng)營(yíng)者在商品交易中不得向對方單位或者其個(gè)人附贈現金或者物品。但按照貿易慣例贈予小額廣告禮品的除外。違反前款規定的，視為貿易賄賂行為�？梢�(jiàn)，經(jīng)營(yíng)者之間的附贈已經(jīng)被法律明確規定視為貿易賄賂行為，因此本文討論的附贈行為僅指經(jīng)營(yíng)者向消費者的附贈。具體就商場(chǎng)“滿(mǎn)就送”活動(dòng)而言，附贈的主體雙方就是商場(chǎng)和購買(mǎi)商場(chǎng)貨品的消費者，只要消費者消費到達指定的數額就能獲贈一定數目的購物券。
附贈的贈品是向不特定的所有的消費者提供的。只要與其交易，就提供贈品，而且是一種一視同仁而不是厚此薄彼的提供。這是附贈式有獎銷(xiāo)售區別于抽獎式有獎銷(xiāo)售最重要的特征。假如商場(chǎng)舉行的是滿(mǎn)三百送一百二的活動(dòng)，那么只要消費者購物達到三百的金額，無(wú)論是誰(shuí)，都可以得到一百二的購物券，只是由于消費者消費的金額不同而在贈予上分為若干個(gè)等級而已。
�。ǘ└劫浀馁浧钒ㄎ锲泛同F金
在附贈式有獎銷(xiāo)售中，經(jīng)營(yíng)者所提供的贈品有多種形式，但一般分為現金和物品。物品包括與所購物品完全相同的物品或小樣，還包括同種類(lèi)物品和完全與所售物品不相關(guān)的物品；現金除以貨幣外，現在較為普遍的是有價(jià)證券，例如只能在該經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內并且在某一特定時(shí)段內消費的購物券。通常商場(chǎng)所舉行的“滿(mǎn)就送”活動(dòng)所贈予的是在該商場(chǎng)內使用的禮券，憑該券可以購買(mǎi)與其所標明的價(jià)值等額的商品。
�。ㄈ└劫浭枪贿M(jìn)行的
附贈作為一種經(jīng)營(yíng)者促銷(xiāo)的手段，是公然地給予任何一個(gè)交易對方的。通常在附贈式有獎銷(xiāo)售活動(dòng)開(kāi)展前，經(jīng)營(yíng)者會(huì )通過(guò)各類(lèi)媒體如廣播、電視、報刊雜志或者是店堂告示、海報等方式對該活動(dòng)進(jìn)行強有力的宣傳，最大程度地吸引消費者前往購買(mǎi)。因此關(guān)于活動(dòng)的形式、具體數額、參加范圍、領(lǐng)取贈品的要求等等具體都會(huì )十分明確地告知消費者。這就區別于貿易賄賂的暗箱操縱。
�。ㄋ模└劫浶袨槭巧唐方灰仔袨榈膹男袨�。
正當的附贈式有獎銷(xiāo)售行為應當存在兩重民事法律關(guān)系。首先，經(jīng)營(yíng)者與消費者之間存在買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，這是主關(guān)系，買(mǎi)賣(mài)行為是主行為；其次，經(jīng)營(yíng)者與消費者之間還存在著(zhù)贈與關(guān)系，這是從關(guān)系，贈與行為是從行為。經(jīng)營(yíng)者之所以贈與消費者一定數目的贈品是由于消費者購買(mǎi)了一定數目的商品或者接受了一定時(shí)間的服務(wù)，換句話(huà)說(shuō)，消費者假如不與經(jīng)營(yíng)者存在買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，那么贈與關(guān)系也就不存在了。
事實(shí)上，附贈式有獎銷(xiāo)售作為經(jīng)營(yíng)者的促銷(xiāo)手段，有時(shí)候會(huì )對經(jīng)營(yíng)者與消費者之間的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系產(chǎn)生舉足輕重的作用。而經(jīng)營(yíng)者為了進(jìn)步贈品對消費者的***力，有時(shí)會(huì )不斷加大贈品的價(jià)值，甚至超過(guò)了一定的危險線(xiàn)，此時(shí)正當的附贈式有獎銷(xiāo)售就可能變成了應當規制的不正當競爭行為，附贈的法律性質(zhì)也發(fā)生了變化，這個(gè)題目將在下文中討論。
隨著(zhù)買(mǎi)方市場(chǎng)的逐漸形成，貿易競爭的日趨激烈，附贈式銷(xiāo)售也開(kāi)始出現新的態(tài)勢。就以商場(chǎng)舉辦的“滿(mǎn)就送”活動(dòng)為例，首先，“滿(mǎn)就送”的頻率越來(lái)越高。前些年只是在如元旦、春節、店慶等一些重大的節日才舉辦的“滿(mǎn)就送”這幾年是頻頻出鏡，商場(chǎng)甚至自己創(chuàng )造節日“滿(mǎn)就送”，如空調節、化妝品節等等；其次，“滿(mǎn)就送”的幅度越來(lái)越大，如從一開(kāi)始的滿(mǎn)三百送九十，到現在的滿(mǎn)三百送一百五，甚至在店慶時(shí)達到了滿(mǎn)三百送一百八到二百；參加“滿(mǎn)就送”的商場(chǎng)越來(lái)越多，面對其他商場(chǎng)的巨大攻勢，一些商場(chǎng)也不甘落后，積極應對的結果就是同一貿易圈甚至是不同貿易圈的商場(chǎng)都高掛著(zhù)“滿(mǎn)就送”的橫幅打起了附贈式有獎銷(xiāo)售之戰。誠然，規范的附贈式有獎銷(xiāo)售有利于經(jīng)營(yíng)者贏(yíng)得更多的消費者，擴大經(jīng)營(yíng)范圍，進(jìn)步競爭力，且從某種角度上講，附贈行為是一種讓利行為，在客觀(guān)上是有利于消費者的。但是，當附贈式有獎銷(xiāo)售逐漸開(kāi)始脫離正常的軌道而走向危險的邊沿時(shí)，法律就盡對不能對其視而不見(jiàn)。
二、附贈式有獎銷(xiāo)售可能構成不正當競爭行為
根據巴黎公約第十條之二，不正當競爭是指“在工貿易活動(dòng)中違反老實(shí)慣例的任何競爭行為”。制定反不正當競爭特別法的大多數國家在其一般條款中采納了相同或者近似的界定，運用諸如“老實(shí)交易慣例”（如比利時(shí)、盧森堡）、“老實(shí)信用”（如西班牙、瑞士）和“善良道德”或者“善良風(fēng)俗”（德國、希臘、波蘭）之類(lèi)的術(shù)語(yǔ)。在沒(méi)有特別立法的國家，法院采取諸如“老實(shí)原則和公平交易”或者“市場(chǎng)道德”之類(lèi)的術(shù)語(yǔ)界定不正當競爭（如美國）。[2]（P75）可見(jiàn)，各國基本都是將違反老實(shí)慣例作為判定不正當競爭行為的標準。我國的《反不正當競爭法》第二條第二款規定：“本法所稱(chēng)的不正當競爭，是指經(jīng)營(yíng)者違反本法規定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的正當權益，擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序的行為�！惫倘晃覈摹斗床徽敻偁幏ā窙](méi)有在概念中直接明確不正當競爭行為的道德基準，但是該法第二條第一款明確規定，經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應當遵循自愿、同等、公平、老實(shí)信用的原則，遵守公認的貿易道德。由此不難得出，我國法律對不正當競爭行為界定的道德基準是自愿、同等、公平、老實(shí)信用原則以及公認的貿易道德。附贈式有獎銷(xiāo)售本應當是正當的競爭行為，但是當其超越了一定的限度后是否可能會(huì )違反這些原則而成為不正當競爭行為呢？
假如說(shuō)小額的附贈行為是經(jīng)營(yíng)者的一般的贈與行為的話(huà)，那么巨額的附贈式銷(xiāo)售行為的性質(zhì)則發(fā)生了根本的變化。以“滿(mǎn)就送”活動(dòng)為例，當消費滿(mǎn)三百元就可以獲贈高達一百五十元甚至以上的購物券時(shí)，該附贈行為實(shí)質(zhì)上就不是一種贈與行為，而是一種買(mǎi)賣(mài)行為。從實(shí)務(wù)操縱上而言，經(jīng)營(yíng)者都是將商品贈品的價(jià)值計進(jìn)主商品的經(jīng)營(yíng)本錢(qián)之中，而不是計進(jìn)經(jīng)營(yíng)者銷(xiāo)售主商品所得的利潤之中。[3]（P97）這樣從一方面說(shuō)，貿易贈品與一般商品的會(huì )計進(jìn)帳沒(méi)有不同，附贈行為在經(jīng)濟行為上就等同于買(mǎi)賣(mài)；從另一方面說(shuō)，經(jīng)營(yíng)者不是從自己營(yíng)業(yè)所得的利潤中返還一部分給消費者，而是將贈品的用度攤進(jìn)一般商品的本錢(qián)之中，轉嫁給消費者，從而侵害消費者的正當權益。一言以蔽之，“羊毛出在羊身上”，經(jīng)營(yíng)者通過(guò)會(huì )計處理的已經(jīng)靜靜地把贈品的價(jià)值轉移到了主商品之中，最后還是轉嫁到消費者的身上。[4]因此，消費者所獲得的購物券并不是由商場(chǎng)贈與的，而是由消費者自己所購買(mǎi)的。小額的贈品還可能是商家為了促銷(xiāo)而贈與消費者所搞的噱頭，高額的贈品就盡不會(huì )是商家某天的突發(fā)好心了。從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，高額的附贈行為實(shí)際與搭售存在著(zhù)相同之處。消費者在購買(mǎi)主產(chǎn)品時(shí)實(shí)際也購買(mǎi)了受贈的產(chǎn)品，固然商家并沒(méi)有強制性地搭售受贈商品，但是由于高額的購物券的***，使得盡大多數的消費者都會(huì )不自覺(jué)地購買(mǎi)一些并不完全需要的商品，或者是假如沒(méi)有附贈行為就盡對不會(huì )購買(mǎi)的商品，因此該行為實(shí)際上構成了搭售。這是有違老實(shí)信用原則的，事實(shí)上侵害了消費者的正當權益。
高額的附贈行為與一般的民事贈與也存在著(zhù)較大的差別。第一，在高額附贈式有獎銷(xiāo)售中，行為主體一方是經(jīng)營(yíng)者，一方是消費者。經(jīng)營(yíng)者無(wú)論是在經(jīng)濟實(shí)力、商品交易信息還是在經(jīng)驗上都有著(zhù)消費者無(wú)法超越的上風(fēng)，雙方的地位事實(shí)上是不同等的；第二，附贈行為具有營(yíng)利性的目的。經(jīng)營(yíng)者通過(guò)高額的附贈行為，誘使消費者放棄與其他經(jīng)營(yíng)者交易而選擇與之交易，以擴大自己的商品銷(xiāo)售并從中獲得巨大的利潤。贈與消費者一定數目的贈品并不是附贈行為的主要目的，而只是促銷(xiāo)的一種手段而已。第三，附贈行為本身具有營(yíng)業(yè)性。消費者在選擇交易對象時(shí)，往往是將贈品價(jià)值與商品價(jià)值放在一起進(jìn)行綜合考慮，并可能由于贈品而忍受一定的不利益，如在“滿(mǎn)就送”活動(dòng)中，為了湊足三百元的消費額而購買(mǎi)一些自己不需要的商品或者是相對更為昂貴的商品。事實(shí)上，商場(chǎng)中的很多商品的標價(jià)就具有十分的技巧性，通常末位數都是九或者八，消費者在購買(mǎi)了主商品后發(fā)現只需要少量的數額就可以獲贈，有時(shí)甚至只差一元錢(qián)，于是消費者就會(huì )購買(mǎi)商場(chǎng)中的一些小貨品如襪子、手套等，這樣的附贈又帶動(dòng)了商場(chǎng)中小貨品的銷(xiāo)售。仔細，這實(shí)在是有違貿易道德，有不適當地引誘消費者之嫌。
高額的附贈式有獎銷(xiāo)售在法律邏輯上也存在著(zhù)較大的題目。首先，高額的附贈式有獎銷(xiāo)售極輕易構成不正當削價(jià)競銷(xiāo)行為。不正當削價(jià)競銷(xiāo)是指經(jīng)營(yíng)者以排擠競爭對手為目的，在一定的市場(chǎng)和時(shí)期內實(shí)施的以低于本錢(qián)的價(jià)格銷(xiāo)售其商品的行為。按我國《反不正當競爭法》第十一條規定，除對銷(xiāo)售鮮活商品有效期將到的積存品、季節性降價(jià)、歇業(yè)轉產(chǎn)的削價(jià)銷(xiāo)售答應外，其它的削價(jià)銷(xiāo)售均被視為不正當削價(jià)競銷(xiāo)行為，被法律禁止。[5]（P108）這就要求附贈式有獎銷(xiāo)售的商品價(jià)格減往附贈的贈品的本錢(qián)價(jià)格所得的差額應當高于沒(méi)有附贈銷(xiāo)售的商品（主商品）的本錢(qián)，否則就是低于本錢(qián)價(jià)銷(xiāo)售。但是，由于附贈的價(jià)值越來(lái)越大，使得商家很輕易陷進(jìn)低于本錢(qián)價(jià)銷(xiāo)售的泥沼中往。例如滿(mǎn)三百送二百的附贈行為，就要求消費者實(shí)際購買(mǎi)的主商品的本錢(qián)低于一百元，否則商場(chǎng)就是在無(wú)利潤甚至是賠錢(qián)銷(xiāo)售，這就構成了削價(jià)競銷(xiāo)。因此，贈品的價(jià)值越高，附贈行為就越可能構成不正當的削價(jià)競銷(xiāo)。其次，當經(jīng)營(yíng)者舉證證實(shí)自己在贈予給消費者如此高額的贈品后還是有利潤空間時(shí)，就有可能違反《價(jià)格法》的規定，不正當地牟取暴利。根據我國《價(jià)格法》第七條規定：經(jīng)營(yíng)者定價(jià)，應當遵循公平、正當和老實(shí)信用的原則；該法第九條還規定：經(jīng)營(yíng)者應當努力改進(jìn)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)治理，降低生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)本錢(qián)，為消費者提供價(jià)格公道的商品和服務(wù)，并在市場(chǎng)競爭中獲取正當利潤。
進(jìn)行了高額的附贈后經(jīng)營(yíng)者仍存在利潤空間，這就說(shuō)明沒(méi)有進(jìn)行附贈時(shí)的商品定價(jià)是有違價(jià)格法的上述規定，并沒(méi)有遵循老實(shí)信用的定價(jià)原則，而是不適當地牟取了暴利。還是以滿(mǎn)三百送二百的附贈為例，假如說(shuō)商場(chǎng)在贈予了消費者二百的高額贈券之后還存在著(zhù)利潤空間，那就意味著(zhù)沒(méi)有參加附贈之前的商品的實(shí)際本錢(qián)是不到一百，但是銷(xiāo)售價(jià)格卻高達三百。經(jīng)營(yíng)者將由于高額的附贈有獎銷(xiāo)售行為陷進(jìn)兩難解釋的境地，這從另一方面也表明了高額的附贈式有獎銷(xiāo)售行為的不正當性。
有此可見(jiàn)，超過(guò)一定限度的高額的附贈式有獎銷(xiāo)售是一種不正當的競爭行為，其危害也是十分明顯的：
首先，對于高額的附贈式有獎銷(xiāo)售的發(fā)起者來(lái)說(shuō)，可能存在以下的消極。第一，由于發(fā)起者將留意力放在附贈行為上，因而難以看到市場(chǎng)需求或市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)的變化，導致“營(yíng)銷(xiāo)近視癥”；第二，若沒(méi)有把握好時(shí)機、頻率和幅度，附贈行為將對經(jīng)營(yíng)者形象與品牌形象產(chǎn)生一定的負面影響，由于消費者可能會(huì )由于過(guò)高頻率的附贈行為而產(chǎn)生“便宜沒(méi)好貨”的心理；第三，附贈行為輕易被模仿，很難形成持久的競爭上風(fēng)，而且會(huì )引來(lái)競爭者的強烈包袱，終極使得兩敗俱傷。
其次，對于消費者來(lái)說(shuō)，也存在著(zhù)很多危害。第一，附贈行為難免會(huì )使經(jīng)營(yíng)者忽略商品質(zhì)量，有時(shí)甚至魚(yú)目混珠，此外，商品的售后服務(wù)質(zhì)量也可能由于經(jīng)營(yíng)者利潤的下降而得不到保證；第二，附贈行為進(jìn)步了消費者的心理預期，他們期看著(zhù)更獲得更多的贈品，因而持幣觀(guān)看，使得市場(chǎng)更為疲軟。頻繁的附贈促銷(xiāo)反而誘發(fā)消費者持幣待購餓“買(mǎi)漲不買(mǎi)落”的消費心理的天生；第三，附贈行為輕易引起沒(méi)有附贈活動(dòng)就購買(mǎi)商品的消費者的不滿(mǎn)，同時(shí)沖擊層次化市場(chǎng)。尤其是商場(chǎng)中一些中高檔的名牌產(chǎn)品，更是不能隨意以附贈作為競爭手段。國美電器就已經(jīng)公布將永遠不再開(kāi)展銷(xiāo)售返券的活動(dòng)，并將此種行為定性為“套牢消費者的陷阱”。??
最后，對于整個(gè)和生活來(lái)說(shuō)，同樣也存在著(zhù)巨大的消極作用。第一，從市場(chǎng)角度看，過(guò)度的附贈式有獎銷(xiāo)售會(huì )惡化市場(chǎng)環(huán)境，制約行業(yè)的。一旦發(fā)起者拋出附贈活動(dòng)，就會(huì )有同類(lèi)的經(jīng)營(yíng)者蜂擁而上，造成惡性競爭；第二，過(guò)度的附贈式有獎銷(xiāo)售會(huì )造成經(jīng)營(yíng)者虧損劇增，行業(yè)效益下降，國家稅收減少，同時(shí)還會(huì )職工的收進(jìn)水平、消費信心和社會(huì )投資信心；第三，的效益減少會(huì )使很多企業(yè)破產(chǎn)和被淘汰，大批工人丟失飯碗，面臨失業(yè)，增加社會(huì )的不穩定因素。
三、附贈式有獎銷(xiāo)售的規制
市場(chǎng)經(jīng)濟提倡的是多角博弈和雙贏(yíng)模式，產(chǎn)品提供者或消費者任何一方利益受到根本損害都是不能長(cháng)久的。[6]（P90）附贈式有獎銷(xiāo)售在有序、理性的情況下，無(wú)論對經(jīng)營(yíng)者、消費者還是整個(gè)社會(huì )經(jīng)濟都是有利的，因此在具體運用時(shí)，應當謹慎地把握好“度”，這就需要法律對其進(jìn)行規制。
，我國調整附贈式有獎銷(xiāo)售的法律規范，主要是《反不正當競爭法》和國家工商行政治理局制定的《關(guān)于禁止有獎銷(xiāo)售活動(dòng)中不正當競爭行為的若干規定》。這兩個(gè)法律規范對于確認和規范附贈式有獎銷(xiāo)售活動(dòng)起到了一定的積極作用，但是它們的缺陷和不足也在實(shí)踐中反映出來(lái)了，主要表現在：第一，對附贈式有獎銷(xiāo)售的規制和認可，只有一個(gè)法律規范，即“不得利用有獎銷(xiāo)售傾銷(xiāo)質(zhì)次價(jià)高的商品”。這樣簡(jiǎn)單的法律規范，很難規制表現形式比較復雜的附贈行為。第二，法律規范對附贈式有獎銷(xiāo)售所提供的物品、金錢(qián)或者其它經(jīng)濟上的利益的量，沒(méi)有法律上的度的界定，[7]（P102）這也某種程度上導致了實(shí)踐中高額的附贈行為的產(chǎn)生。
從很多國家和地區的立法來(lái)看，大多將附贈式有獎銷(xiāo)售作為有獎銷(xiāo)售的一種形式，并且原則上都是答應的，只是進(jìn)行了必要的限制。德國1932年的《附贈法》原則上禁止經(jīng)營(yíng)者在貿易交易中從事附贈行為。[8]（P331）但又規定了一些禁止附贈的例外：①價(jià)值較小的贈品；②符合貿易慣例的從物或附屬服務(wù)；③顧客雜志；④提供咨詢(xún)或建議；⑤為報紙或雜志的訂閱者訂立保險合同；⑥現金折扣或數目折扣。[9]（P333-336）固然德國聯(lián)邦議會(huì )已于2001年6月29日廢止了《附贈法》，但是由于在德國可以依據一般條款對一切違反“善良風(fēng)俗”原則的所有不正當競爭行為提起訴訟，并且先前就已有大量依一般條款對“誘捕顧客”的不正當競爭行為進(jìn)行懲辦的案例，因此實(shí)際上德國并未放松對不正當利誘性銷(xiāo)售行為的制度。[10]法國八六——一二四三號關(guān)于價(jià)格及競爭自由命令第二十九條禁止任何產(chǎn)品或財產(chǎn)之出售或出售之要約，或勞務(wù)提供或勞務(wù)提供之要約，即時(shí)或附期無(wú)償的賦予消費者請求贈品之權利。該項贈品包括產(chǎn)品、財產(chǎn)或勞務(wù)，而與所出售或提供之產(chǎn)品、財產(chǎn)或勞務(wù)不同者。惟上述之禁止規定，不適用于小件物品、價(jià)值微薄的勞務(wù)及樣品。[11]（P354-355）日本《不當贈品及不正當表示防止法》第三條規定：公正交易委員會(huì )為了防止不當地引誘顧客以為有必要時(shí)，可以就贈品價(jià)額的最高額、總額、贈品的種類(lèi)、提供或其它有關(guān)提供贈品的事項作出限制，或者禁止提供贈品。根據該規定，對贈品是限制還是禁止，由公正交易委員會(huì )決定。按照規定，事業(yè)者提供附贈的獎品或獎金的最高額是：1、交易額在1000日元以下的，獎品和獎金的價(jià)值不得超過(guò)100日元；2、交易額在1000日元到50萬(wàn)日元之間的，獎品和獎金的價(jià)值不超過(guò)交易額的10%；3、交易額在50萬(wàn)日元以上的，獎品和獎金的價(jià)值不得超過(guò)5萬(wàn)日元。西班牙規定，經(jīng)營(yíng)者向購買(mǎi)者提供好處的實(shí)際價(jià)值，不得超過(guò)主商品價(jià)值的15%，獎品必須與銷(xiāo)售的商品有關(guān)。[12]（P53-54）地區公平交易委員會(huì )于1995年通過(guò)《處理贈品贈獎促銷(xiāo)案件原則》，規定銷(xiāo)售商品附送贈品，其贈品價(jià)值上限如下：1、商品價(jià)值在新臺幣100元以上者，為商品價(jià)值之1/2；2、商品價(jià)值在新臺幣100元以下者，為新臺幣50元。[13]（P19）
綜觀(guān)上述國家和地區的法律規定，不丟臉出，均對附贈式有獎銷(xiāo)售的贈品額度和方式作出了嚴格的限制，不答應過(guò)度的附贈行為。這對我國關(guān)于附贈式有獎銷(xiāo)售的法律規制具有十分重要的鑒戒意義。事實(shí)上，我國福建省廈門(mén)市人大運用全國人大授予的特別立法權制定頒布了《廈門(mén)市反不正當競爭條例》，在全國第一次對附贈式有獎銷(xiāo)售作出較為全面的規范，[14]（P47）其中第二十三條規定經(jīng)營(yíng)者不得從事下列向消費者附帶贈予禮品的銷(xiāo)售活動(dòng)，包括贈品價(jià)值超過(guò)所傾銷(xiāo)商品價(jià)值10%.廈門(mén)市的《反不正當競爭條例》無(wú)疑是一次有益的嘗試。對于我國該如何規制附贈式有獎銷(xiāo)售，有學(xué)者提出應單獨制定《限制贈品法》。[15]（P20）但是筆者以為，在《反不正當競爭法》和《關(guān)于禁止有獎銷(xiāo)售活動(dòng)中不正當競爭行為的若干規定》中增加關(guān)于附贈式有獎銷(xiāo)售的規定就可以了，并沒(méi)有必要單獨立法。
第一，增加對附贈式有獎銷(xiāo)售獎金或獎品的最高額進(jìn)行限制的規定。[16]由于附贈式有獎銷(xiāo)售是面向所有消費者提供贈品，因此在贈品的價(jià)值上采用比例累進(jìn)遞減的辦法比較妥當，即附贈獎品或獎金金額=所銷(xiāo)售商品的單項價(jià)格×附贈獎（品）金價(jià)值限額比例 所購商品數的遞減系數。[17]（P106）
第二，授權國家及省級工商行政治理局對附贈的具體條件、次數、期限等加以具體規定。北京商務(wù)局會(huì )同市發(fā)展和改革委員會(huì )、市工商局制定了《北京市貿易零售企業(yè)促銷(xiāo)行為規范（試行）》，于2005年2月1日起施行。其中第七條第二項規定：經(jīng)營(yíng)者應當提前昭示使用返券的商品范圍、時(shí)間、方式、返券面值，以及有關(guān)附加性條件等具體。不得限制使用返券選購同一品牌的商品，返券使用期限自當日購買(mǎi)商品的行為結束之后，一般應不少于七個(gè)營(yíng)業(yè)日，確保消費者的選擇權。禁止以虛構原價(jià)（虛構原價(jià)指所標示的原價(jià)不是本次降價(jià)前一次在本交易場(chǎng)所成交的有交易票據的價(jià)格）、虛假優(yōu)惠折價(jià)的方式進(jìn)行購物返券活動(dòng)。
第三，規定相關(guān)的法律責任。（1）民事責任。受到不當附贈式有獎銷(xiāo)售行為侵害的直接交易相對人以及其他正當經(jīng)營(yíng)者，都可以成為民事制裁請求權的主體，都有權要求責任人停止不當附贈式有獎銷(xiāo)售行為，賠償損失。（2）行政責任。各地的工商治理機關(guān)為市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者的監視檢查部分。因此對正在進(jìn)行的不法附贈式有獎銷(xiāo)售行為，工商治理機關(guān)可根據利害關(guān)系人的申請或主動(dòng)依職權對行為人作出“停止違法行為”的行政處罰決定，并可依法對行為人處以罰款，同時(shí)并處沒(méi)收違法所得，情節嚴重的可吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。
四、結 語(yǔ)
附贈式有獎銷(xiāo)售的存在既然以一定的市場(chǎng)發(fā)展階段為條件，那么在特定的答應狀態(tài)下，通過(guò)一定的法律規制，來(lái)保障、發(fā)揚其優(yōu)點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)，并抑制其缺點(diǎn)好不足，就成為一種社會(huì )治理確當然選擇。通過(guò)對附贈式有獎銷(xiāo)售的法律規制，更好地發(fā)揮其繁榮市場(chǎng)經(jīng)濟的作用。
[]
[1]孔祥俊。反不正當競爭法的適用與完善[M].北京：法律出版社，1998.
[2]孔祥俊。反不正當競爭法新論[M].北京：人民法院出版社，2001.
[3]宋焱，陳光華。贈與之誤區及處理初探[J].技術(shù)經(jīng)濟與治理研究，
【論附贈式有獎銷(xiāo)售的法律規制】相關(guān)文章：
論銀行卡信息表露的法律規制03-25
超鏈接侵權的法律規制03-24
我國行政壟斷法律規制的出路11-14
論惡意訴訟的刑法規制03-18
法律語(yǔ)言與法律文化論03-24
論海事的法律沖突03-25
我國比較廣告的法律規制現狀及思考11-14