刑法中法律擬制法理基礎探討

　　刑事政策刑法化是在刑事政策的立場(chǎng)上去分析在刑法中刑事政策的制定與刑法運行中刑事政策的體現和轉化。法律的擬制是將罪刑均衡作為實(shí)現目標，而立法者為實(shí)現罪刑均衡也設置了很多法律擬制的條款。

　　摘要:通過(guò)對刑法中法律擬制規定的深究，我們能夠發(fā)現其法理基礎主要分為以下五個(gè)方面:通過(guò)對法律擬制的設置，可以解決司法中的疑難問(wèn)題、維護法律穩定、避免法條冗繁，減少刑法的實(shí)現成本，從而使得刑法的價(jià)值呈現最大化，以便刑法的經(jīng)濟性能夠得以實(shí)現;法律的擬制生動(dòng)體現著(zhù)立法者對實(shí)質(zhì)正義的追求，刑法中的實(shí)質(zhì)正義表現為罪刑均衡，其在法律擬制中起到目標引領(lǐng)的作用，立法者通過(guò)它設置了相應的擬制條款;在刑事法的領(lǐng)域中，我們需要運用類(lèi)比思維的方式來(lái)對新出的問(wèn)題進(jìn)行解決，同時(shí)也可開(kāi)拓出新思路;法律擬制對于判例法和制定法都是具有實(shí)際可操作性的立法技術(shù);它還是刑事政策能夠得以合理實(shí)施與貫徹的有效途徑。

　　關(guān)鍵詞:刑法經(jīng)濟性;刑事政策;法律擬制

　　法律擬制，是指從某些價(jià)值上進(jìn)行考慮，不論事實(shí)真實(shí)性，從而利用現有的法律規范和概念去解釋并適用于生活中出現的各種新問(wèn)題。其將不同的事物按照公平、公正的原則進(jìn)行同等對待，從而實(shí)現法律的有效性與公正性，并能適應社會(huì )的需要，且體現出法律的價(jià)值目的[2]。法律擬制規定在刑事立法上和其他領(lǐng)域上都有增多的趨勢。其之所以能夠在審慎的刑法領(lǐng)域中不斷發(fā)展，其主要還是因為法律的擬制是建立在一定的法理基礎之上的。只是在刑法中，法律擬制是用何種法理作為其基礎的，這個(gè)問(wèn)題依舊非常高深。相關(guān)研究者雖然對其擬制規定進(jìn)行了討論，但是基本上都回避了對法理基礎的研究與討論。對法律擬制的法理基礎不了解，就無(wú)法合理的運用法律擬制，就不能在司法上準確的適用法律擬制的相關(guān)規定，所以也很難對法律擬制展開(kāi)更深入的分析。沒(méi)能對法理基礎進(jìn)行深入的研究已經(jīng)成為了研究過(guò)程中的一大缺憾，而這個(gè)缺憾還可能會(huì )影響到立法技術(shù)在法律擬制中的有效運用。通過(guò)對其規定進(jìn)行深究，我們可以看出，在刑法中對法律的擬制實(shí)際上包含運用立法技術(shù)、彰顯類(lèi)比思維、體現罪刑均衡原則、實(shí)現刑法的經(jīng)濟性和對刑事政策進(jìn)行貫徹等法理基礎。

　　一、立法技術(shù)的形式

　　法律實(shí)體內容是通過(guò)立法技術(shù)來(lái)表述的，立法技術(shù)是為了讓法律的實(shí)體內容通過(guò)其技術(shù)手段能夠完美的表述，從而使法律的調控功能發(fā)揮到最大。使得法律發(fā)揮出最大的調控功能。立法技術(shù)采用不同的手段則會(huì )產(chǎn)生不同的法律規則，不同的法律規則就會(huì )發(fā)揮出不同的效果。從而惡劣的立法技術(shù)則可能將產(chǎn)生惡法，從而為社會(huì )產(chǎn)生不好的影響。所以在進(jìn)行立法表述時(shí)，立法者有義務(wù)對立法技術(shù)進(jìn)行合理的運用。通過(guò)對法律擬制的運用，能夠彌補原有的法律規則上出現的一些漏洞，并能夠在保留其原有規則的基礎上將法律體系的完整性得以實(shí)現，從而能夠使法律更加的穩定。針對不同的案件類(lèi)型，立法者可以通過(guò)價(jià)值的判斷對其進(jìn)行相同的處理。這也是立法技術(shù)在擬制過(guò)程中的運用，它有效將法條結構進(jìn)行了簡(jiǎn)化。英美判例法和我國制定法中就存有不少法律擬制現象，英美判例法主要是為了體現法官合理的推理過(guò)程，而我國制定法則是體現在立法程序中立法者的技術(shù)操作。對于判例法和制定法來(lái)說(shuō)，法律擬制都具有著(zhù)實(shí)際可操作的一項立法技術(shù)，它的功能與制度層面都有著(zhù)較大的共同之處。

　　二、類(lèi)比思維的彰顯

　　類(lèi)比思維是建立于比較思維基礎之上的一類(lèi)思維方式，它嘗試著(zhù)在事物和事物經(jīng)驗判斷之間建立起映射關(guān)系，并根據著(zhù)兩者之間存有的某些方面的相同或相似之處，進(jìn)而有效開(kāi)始推導，從而推出兩者在其他方面也可能會(huì )出現同樣或相似的邏輯方式。類(lèi)比思維是以本象與類(lèi)象之間的相似性作為依據，從而進(jìn)一步將一個(gè)事物的相關(guān)知識推移到另一個(gè)事物上去。這種類(lèi)比方法是建立在舊知識的基礎之上的，但是其卻又超越了舊知識框架范圍。它在邏輯上并不屬于證實(shí)邏輯，它屬于發(fā)現邏輯，就像把石油視同為野雞類(lèi)，只是證明對它們進(jìn)行同樣或不同的法律處理是否合理則是另外的一回事。通過(guò)該類(lèi)比方式，我們能夠將看起來(lái)完全聯(lián)系不到一起的兩個(gè)事物進(jìn)行相應的聯(lián)系，并不需要證明它的合理性。通過(guò)這種方式，可以得出相應的新信息，還可將其中出現的新概念和理論在舊知識的基礎上顯現出來(lái)，這種效果也體現了類(lèi)比思維的映射性，它讓我們在難以解答問(wèn)題的時(shí)候，通過(guò)對一個(gè)事物的理解產(chǎn)生新的頓悟，從而啟發(fā)了聯(lián)想，并得到了思考上的啟迪，讓我們在面對問(wèn)題的時(shí)候能夠更好的找到解決問(wèn)題的突破口。在刑事法的領(lǐng)域中，我們還需要通過(guò)這種類(lèi)比思維來(lái)啟發(fā)并分析出新的思路，從而能夠解決相應的問(wèn)題，并保持了法律的穩定性。

　　三、罪刑均衡

　　罪刑均衡是立法者在刑法領(lǐng)域追求實(shí)質(zhì)主義的具體化。而立法者在實(shí)質(zhì)正義上的追求則是表現在對法律的擬制上。法律的擬制是將罪刑均衡作為實(shí)現目標，而立法者為實(shí)現罪刑均衡也設置了很多法律擬制的條款。刑法的基本原則就是罪刑均衡，罪刑均衡在立法中具有很強的指導意義。它是指刑罰的處理輕重需要與犯罪的輕重相適應，不能本來(lái)是輕罪而你卻要判以重罰，或者是犯罪較重但你卻處以輕罰。罪刑均衡在刑事立法上能夠對社會(huì )危害相似或相同的行為作出相同的法定刑規定。它是法律擬制存在的基礎。法律擬制追求實(shí)質(zhì)主義，其在刑法上是將罪刑均衡作為終極目標的。

　　四、刑法經(jīng)濟的實(shí)現

　　人類(lèi)的本能就是對個(gè)人經(jīng)濟利益的追求，這種本能也就漸漸成為了難以或者不可抗拒的自然經(jīng)濟力量，這種力量逐漸滲透進(jìn)刑法的領(lǐng)域中，從而開(kāi)始呈現出刑法經(jīng)濟性。將刑法經(jīng)濟性有效實(shí)現還需從下面兩個(gè)因素進(jìn)行分析:一是刑法實(shí)現成本，二是刑法的價(jià)值和效益。法律擬制是刑法經(jīng)濟性實(shí)現的重要方式。通過(guò)法律擬制的設置，可以有效解決司法中出現的的疑難問(wèn)題、維護法律的穩定性、避免法條的過(guò)于冗繁，節約了實(shí)現成本，同時(shí)還促使刑法價(jià)值最大化，有效的實(shí)現了刑法的經(jīng)濟性。這種效果正是刑法中法律擬制的法理基礎[1]。

　　五、貫徹刑事政策的路徑

　　刑事政策與刑法之間有著(zhù)非常密切的關(guān)系，它們的關(guān)系可以歸納為兩個(gè)方面:刑事政策刑法化、刑法的刑事政策化。刑事政策刑法化是在刑事政策的立場(chǎng)上去分析在刑法中刑事政策的制定與刑法運行中刑事政策的體現和轉化。后者則是從刑法的角度出發(fā)，關(guān)注經(jīng)過(guò)刑事政策的調節刑法發(fā)生的觀(guān)念變化和產(chǎn)生的實(shí)踐層面。這兩種方式都是為了刑法能更多的去追求對犯罪的預防和懲治的有效性。通過(guò)對刑事政策要求的有效貫徹來(lái)制定刑法，起到了預防犯罪和保護社會(huì )的作用。不過(guò)，在沒(méi)有刑法文字規定的情形下，刑事政策對刑事司法有著(zhù)一定的影響作用，它也是量刑的重要依據之一。雖然刑事政策能夠指導司法，但是其不能直接成為量刑依據，否則將會(huì )助長(cháng)法律的虛無(wú)主義，從而使法治和人權遭到踐踏。因此，刑事政策還需要真正落實(shí)到刑法上，也就是通過(guò)刑法的手段來(lái)實(shí)施。法律擬制正是其過(guò)程中的重要途徑。

　　六、總結

　　刑法的基本原則是罪刑均衡，其對刑事立法具有指導性意義。在法律擬制中，需要以罪刑均衡為原則進(jìn)行相應的制定，以確保法律的公正性;立法技術(shù)手段的不同對應著(zhù)不同的法律規則，好的立法技術(shù)造成好的法律，不好的立法技術(shù)可能會(huì )帶來(lái)惡法，所以我們需要運用有效的、合理的立法技術(shù)，確保法律的穩定性;在法律擬定過(guò)程中，利用類(lèi)比思維能夠有效的處理新的問(wèn)題，并開(kāi)拓出新思路，從而可以在確保法律穩定性的同時(shí)還可以有效應對新問(wèn)題;法律的擬定需要考慮到刑法的實(shí)現成本，在節約成本的同時(shí)也能夠促進(jìn)刑法價(jià)值的最大化，從而實(shí)現刑法的經(jīng)濟性;刑事政策能夠引導司法，但是不能成為直接的量刑依據，它需要落實(shí)到刑法上，并通過(guò)刑法來(lái)實(shí)現。這些是法律擬制在刑法中的法理基礎，也是法律擬制中必須重視的相關(guān)內容，并為法律的合理化、公平化、公正化提供了良好的基礎。

　　參考文獻:

　　[1]劉憲權，李振林.論刑法中法律擬制的法理基礎[J].蘇州大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會(huì )科學(xué)版)，2014，3(04):75-85.

　　[2]劉憲權，李振林.論刑法中法律擬制的設置規則[J].中國刑事法雜志，2013，2(09):13-20.

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