淺談電子商務(wù)中商標侵權行為研究
摘要：網(wǎng)絡(luò )技術(shù)和電子商務(wù)的飛速發(fā)展在豐富了商務(wù)活動(dòng)的運行模式的同時(shí)，也不可避免地帶來(lái)一系列新的法律問(wèn)題，而其中又以知識產(chǎn)權領(lǐng)域的侵權行為最為突出。本文從電子商務(wù)發(fā)展的商標權制度的影響出發(fā)，重點(diǎn)論述了電子商務(wù)中商標侵權行為的表現形式，并分析了其歸責原則、構成要件和法律責任。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù) 商標 侵權行為
網(wǎng)絡(luò )技術(shù)和電子商務(wù)的發(fā)展為商標增添了更為豐富的內涵，但與此同時(shí)，網(wǎng)上商標侵權也愈演愈烈，商標侵權手段花樣翻新。電子商務(wù)的突飛猛進(jìn)使網(wǎng)上爭奪顧客注意力的競賽迅速白熱化——已經(jīng)有人將這場(chǎng)戰爭稱(chēng)為“眼球大戰”，誰(shuí)能夠鎖定客戶(hù)的注意，誰(shuí)就可以在網(wǎng)絡(luò )時(shí)代生存。而在網(wǎng)絡(luò )空間利用他人商標，尤其是知名商標來(lái)招徠注意力，顯然是一條快捷之道，這種利用他人商標提高自身知名度，牟取非法利益的行為顯然構成了對商標權人合法利益的侵害。
一、網(wǎng)絡(luò )技術(shù)對商標權制度的影響
網(wǎng)絡(luò )技術(shù)給傳統社會(huì )帶來(lái)的最大影響是信息的及時(shí)交換和充分傳播，對以地域性、時(shí)間性、專(zhuān)有性為根本特征的商標權制度也產(chǎn)生了根本性的影響。
(一)商標權的地域性趨于淡薄
除本國加入的國際條約另有規定外，商標權只能依一定國家的法律產(chǎn)生，又只在依法產(chǎn)生的地域內有效，只在該國范圍內受到法律保護，任何國家都不承認其他國家或地區保護的商標權。并且，由于政治、經(jīng)濟、文化背景和科技發(fā)展水平的不同，各國對商標權保護的內容往往有很大區別。因此，商標權的保護方法具有明顯的地域性特色。盡管保護商標權的國際條約的修訂已經(jīng)使其地域性呈減弱趨勢，互聯(lián)網(wǎng)的出現給商標權的地域性則帶來(lái)了實(shí)質(zhì)性的沖擊。借助計算機網(wǎng)絡(luò )這一新的工具，信息很容易在世界范圍內得到廣泛使用和傳播，商品和服務(wù)的交易根本不受地域的限制。這樣，國家之間的地域界限在互聯(lián)網(wǎng)上就變得越來(lái)越模糊，商標權保護的地域性特征也日趨淡化。
(二)商標權的時(shí)問(wèn)性將受到更大限制
商標權不是永久性的法律權利，其財產(chǎn)權只在法定期限內有效。我國商標法規定商標保護期限為10年，期限屆滿(mǎn)后，權利人可申請續展。商標權受法律保護時(shí)間的長(cháng)短，應以其在獲得與其付出的智力勞動(dòng)的社會(huì )貢獻相抵的收益時(shí)問(wèn)及信息更新的速度為標準。而在電子商務(wù)環(huán)境中，由于互聯(lián)網(wǎng)追求的高速率，加之技術(shù)更新的加快，使網(wǎng)絡(luò )經(jīng)濟中的各種商標經(jīng)營(yíng)主體的成立、變化、終止頻率也隨之加快，在這種情況下，其商標專(zhuān)有權的續展期應適當縮短。
(三)商標權的專(zhuān)有性面臨挑戰
商標權的專(zhuān)有性，是指該權利僅為權利主體所享有，未經(jīng)權利人許可，任何其他人均不得占有和使用。由于這種專(zhuān)有性是以地域性和專(zhuān)業(yè)類(lèi)別為基礎的，在網(wǎng)絡(luò )環(huán)境中，商標權跨地域、跨行業(yè)類(lèi)別的使用同幾率擴大，就給商標權的確認、有償使用、侵權監測及實(shí)施保護其專(zhuān)有權的實(shí)現帶來(lái)困難。
二、電子商務(wù)中商標侵權行為的表現形式
(一)商標的域名搶注
所謂域名搶注，又稱(chēng)惡意注冊和使用域名，是指注冊人將他人的注冊商標、企業(yè)名稱(chēng)等搶先注冊為自己域名的行為。“域名搶注”一詞最早見(jiàn)諸于國內大約是在1995年底。據有關(guān)統計，到1996年，我國已有600多個(gè)著(zhù)名企業(yè)和商標在互聯(lián)網(wǎng)上的域名被搶注，其中包括長(cháng)虹、全聚德、榮寶齋、健力寶、五糧液、紅塔山等。1997年《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )域名注冊暫行管理辦法》出臺之后，發(fā)生在我國的大規模域名搶注行為才逐漸得到遏制，但域名搶注行為仍時(shí)有發(fā)生。在國外，域名搶注行為的出現還要早上幾年，其中也不乏一些極具諷刺意味的事件，如域名制度創(chuàng )設之初負責全球域名注冊登記的機構——全球互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )信息中心 (Inter—NIC)的域名就曾一度被人搶注。
在實(shí)踐中，域名搶注主要表現為將他人商標搶注為自己的域名。域名搶注既有對馳名商標所有人域名的搶注，也有對普通商標所有人域名的搶注由于馳名商標畢竟是少數且各國均普遍對之予以擴大化保護，如大部分國家或地區均通過(guò)立法、行政或司法方法確立了域名不得與馳名商標相沖突的原則。故實(shí)踐中，域名搶注更多地表現為對普通商標所有人域名的搶注。注冊并使用域名可能給商標權人造成損害的表現主要有：
(1)域名持有人旨在出售域名謀取利益，向商標權人提出轉讓域名的要約時(shí)，其索要的出讓價(jià)格非常高，致使商標權人蒙受巨大損失。
(2)域名持有人注冊有關(guān)域名后使得商標權人無(wú)法利用自己的商標作域名，因而使其通過(guò)網(wǎng)絡(luò )從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到嚴重的影響。
(3)域名持有人在相應的網(wǎng)站上從事與商標權人相同或相似的業(yè)務(wù)，并直接或間接地表明其與商標權人系同一人，或者至少有某種內在的聯(lián)系。這樣做的結果必然會(huì )導致有意同商標權人交易的用戶(hù)選擇域名持有人進(jìn)行交易，從而剝奪商標權人本來(lái)應當有的交易機會(huì )。
(4)在相應的網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)上傳播損害商標權人形象與聲譽(yù)的信息，從而貶損商標權人在市場(chǎng)上的競爭地位。
(二)網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標侵權
在因特網(wǎng)上，處于不同服務(wù)器上的文件可以通過(guò)超文本標記語(yǔ)言鏈接起來(lái)。只要上網(wǎng)瀏覽者在網(wǎng)頁(yè)上點(diǎn)擊超鏈接部分(又稱(chēng)“錨”)，另一個(gè)網(wǎng)頁(yè)或者網(wǎng)頁(yè)的另一部分內容就呈現在用戶(hù)的計算機屏幕上。用戶(hù)之所以在上面輕輕點(diǎn)擊就可以開(kāi)啟另一番天地，是因為網(wǎng)頁(yè)上超鏈接部分嵌著(zhù)被鏈接文件的網(wǎng)上地址(URL)，讓用戶(hù)的瀏覽器按照這些地址就可以輕松地找到被鏈接的網(wǎng)頁(yè)。實(shí)踐中，隨意使用他人的知名商標、字號、商品(服務(wù))名稱(chēng)作鏈接標志，以吸引瀏覽者的點(diǎn)擊，這種鏈接行為必然會(huì )直接或間接地引發(fā)商標侵權行為。
(三)元標記構成的商標侵權
所謂元標記，是源代碼的一種，是指位于網(wǎng)頁(yè)超文本語(yǔ)言(HTML)的一種特殊代碼，它不僅向瀏覽者提供某一頁(yè)面的附加信息，而且也幫助一些搜索引擎進(jìn)行頁(yè)面分析，使導出的某一頁(yè)面檢索信息能正確地放人合適的目錄中。因此，在網(wǎng)頁(yè)的元標記中做文章，將他人的商標文字埋置于自己的元標記中，網(wǎng)民在通過(guò)搜索引擎查找他人商標時(shí)就會(huì )不知不覺(jué)訪(fǎng)問(wèn)該網(wǎng)頁(yè)。網(wǎng)上搜索引擎的發(fā)展是推動(dòng)元標記廣泛使用的重要原因，包括Yahoo、Google等著(zhù)名的網(wǎng)上搜索引擎都有同樣的關(guān)鍵詞檢索功能，即在某個(gè)用戶(hù)鍵入某個(gè)想要查找的主題詞后，搜索引擎就按照網(wǎng)頁(yè)源代碼元標記中的關(guān)鍵詞羅列查詢(xún)結果。如果網(wǎng)頁(yè)沒(méi)有埋置關(guān)鍵詞，搜索引擎的編碼器就會(huì )或者掃描全部網(wǎng)頁(yè)，或者掃描一定數量的網(wǎng)頁(yè)文本，結果必然出錯率高，且影響速度。因此，相比之下，通過(guò)埋置關(guān)鍵詞檢索就顯得方便快捷。這種不經(jīng)商標權人許可而使用商標作為關(guān)鍵詞的行為明顯構成對商標合法權益的侵犯。
(四)BBS上的商標侵權
BBS，即電子布告板系統，是因特網(wǎng)上一種重要的信息交互與通訊方式，就像現實(shí)生活中的布告板一樣，一旦有人設立了電子布告系統，人們就可以向上面上載信息或從那里下載信息。電子布告板系統的經(jīng)營(yíng)者往往不經(jīng)商標所有人許可，將已注冊商標作為吸引用戶(hù)的標志放到公告系統中，由此引發(fā)侵權糾紛。
(五)電子商務(wù)中的其他商標侵權行為
此外，電子商務(wù)中還存在通過(guò)網(wǎng)絡(luò )廣告、遠程登錄數據庫查索、電子郵件帳戶(hù)以及在電子商務(wù)活動(dòng)中假冒、盜用他人的注冊商標推銷(xiāo)、兜售自己的產(chǎn)品或服務(wù)或在網(wǎng)上隨意地詆毀他人商標信譽(yù)等侵權行為。
三、電子商務(wù)中商標侵權行為的歸責原則
關(guān)于商標侵權行為人的過(guò)錯問(wèn)題或歸責原則問(wèn)題，我國知識產(chǎn)權學(xué)術(shù)界一直存在較大分歧�！睹穹ㄍ▌t》第106條規定：侵權責任一般適用過(guò)錯責任原則，但由于相關(guān)單行法律對知識產(chǎn)權侵權的歸責問(wèn)題未作出明確規定，這些年來(lái)，學(xué)術(shù)界一直爭論不休。一種觀(guān)點(diǎn)認為，侵犯知識產(chǎn)權行為是一般民事侵權行為，其歸責原則應適用過(guò)錯原則;另一種觀(guān)點(diǎn)認為，侵害知識產(chǎn)權的歸責原則應適用無(wú)過(guò)錯原則，但涉及賠償責任，應考慮侵害人的主觀(guān)因素，適用過(guò)錯原則。
筆者認為，電子商務(wù)中的商標侵權作為一種新興的商標侵權行為模式，主要是利用了網(wǎng)絡(luò )作為工具從事侵權行為，其侵權手段、使用工具以及對商標權人造成的損害較之傳統商標侵權有其自身的特點(diǎn)，但是歸根到底它仍然是一種侵權行為，具有侵權行為的一般特征、屬性，有關(guān)傳統商標侵權行為的理論、概念等對于電子商務(wù)中的商標侵權也是適用的。就歸責原則而言，過(guò)錯責任原則更有利于懲罰侵權行為人、補償受害人的損失，使有過(guò)錯者承擔責任，而無(wú)過(guò)錯的人則可以免除法律的追究。另一方面，也有利于保障社會(huì )和他人的合法利益，維護電子商務(wù)以及整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)的正常運轉。特殊情況下，也可以考慮適用公平責任原則或嚴格責任原則。
四、電子商務(wù)中商標侵權行為的構成要件
要確定商標侵權行為的法律責任，首先必須確定侵權行為的構成要件。本質(zhì)上講，電子商務(wù)中商標侵權行為和傳統的商標侵權行為認定沒(méi)有根本的不同，相對于傳統商務(wù)而言，電子商務(wù)只是改變了一種交易形式。但是電子商務(wù)中的商標侵權行為畢竟是一種新型的商標侵權，其構成要件主要包括以下幾個(gè)方面：
1.侵害行為。它是指個(gè)人或組織在電子商務(wù)活動(dòng)中實(shí)施的侵害他人合法商標權的行為。這種行為既包含作為方式也包含不作為的方式。前者如前文提及的擅自使用他人注冊商標作為域名或惡意搶注他人享有權利的知名商標、商號、或其它標識作為自己的商標，后者則包括電子公告板(BBS)經(jīng)營(yíng)者對他人隨意上載的知名商標標識的行為置之不理。電子商務(wù)活動(dòng)中對商標權的侵害行為，表現是多種多樣的，錯綜復雜，可以是直接的加害行為，也可以是間接的加害行為，可以是單個(gè)人的加害行為，也可以是多數人的加害行為。
2.損害結果。無(wú)損害即無(wú)責任，損害結果是構成民事侵權行為的要件之一。在網(wǎng)絡(luò )環(huán)境的損害結果是指一定的加害行為造成商標所有人合法利益的減少或滅失，商標的知名度手段損害，造成商標的淡化和商標價(jià)值的降低，最終將損害商標所有人提供的商品或服務(wù)的價(jià)值。
3.因果關(guān)系。因果關(guān)系是指侵害人的侵害行為與受害人的損害結果之間的客觀(guān)關(guān)系。在電子商務(wù)活動(dòng)中，因果關(guān)系是指侵害商標權的行為直接或間接導致了損害結果的發(fā)生，只有在行為人的侵害行為與損害結果之間有內在的、必然的聯(lián)系時(shí)，才能要求行為人承擔法律責任。
4.主觀(guān)過(guò)錯。前文已經(jīng)論述了電子商務(wù)中的商標侵權的歸責原則主要是過(guò)錯責任原則，因而在電子商務(wù)商標侵權責任的認定中，過(guò)錯要件是重要的必備要件之一，要求行為人主觀(guān)上具有故意或過(guò)失，即明知或應當知道其行為侵犯他人商標權仍然實(shí)施或是為了牟取非法利益的，才能追究其法律責任。這樣做是為了保護電子商務(wù)合理使用商標者的合法權益，以促進(jìn)電子商務(wù)的快速發(fā)展。以美國新制定的《反域名搶注消費者保護法》為例，在所列舉的取得爭議成功的三個(gè)條件中，域名所有人的惡意是一個(gè)至關(guān)重要的因素。
五、電子商務(wù)中商標侵權行為的法律責任
由于電子商務(wù)中的商標侵權與傳統商標侵權行為相比較，既有其特殊性，也存在共同之處，因此，就其法律責任而言，結合我國現有法律的相關(guān)規定，主要應包括民事責任、行政責任和刑事責任三類(lèi)。
1.民事責任。我國新修改的《商標法》沒(méi)有明確規定商標侵權行為的法律責任。根據我國《民法通則》的規定，在處理電子商務(wù)中商標侵權行為時(shí)，侵權人的法律責任主要應包括以下幾類(lèi)：
(1)停止侵害行為。具體而言，法院可以責令侵權行為人及網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者(ISP)停止其電子商務(wù)活動(dòng)中的商標侵權行為，包括停止使用“搶注”域名、取消非法鏈接、停止在BBS電子公告系統、電子郵件系統中非法使用他人注冊商標的行為。
(2)賠禮道歉、消除影響。電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)的全球性使得網(wǎng)絡(luò )商標侵權行為的損害后果范圍面更廣，尤其對于馳名商標而言，容易造成商標所有人的非財產(chǎn)方面的損失，包括其商業(yè)信譽(yù)價(jià)值的損害。因此，此種情況下，法院通常會(huì )責令侵權行為人通過(guò)媒體澄清事實(shí)、消除影響，為受害人消除影響并賠禮道歉。
(3)賠償損失。按照我國《商標法》的規定，“侵犯商標專(zhuān)用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支;侵權損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予5O萬(wàn)元以下的賠償”。電子商務(wù)的財務(wù)計算、影響范圍等與傳統的商業(yè)形式有很大不同，加之電子商務(wù)的全球性使得發(fā)生商標侵權的范圍更廣，因此發(fā)生商標侵權行為以后，給確定具體損失的賠償數額帶來(lái)了一定的難度。一方面，由于電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者和網(wǎng)絡(luò )服務(wù)商的全球分布，很難獲得侵權人的具體的銷(xiāo)售財務(wù)記錄，計算侵權人所獲得的利益自然增加了難度;另一方面，要準確計算被侵權人的損失，特別是商業(yè)聲譽(yù)的損失也非易事。實(shí)踐中，法院通常會(huì )采用足以彌補的最低賠償原則，即足以彌補權利人因侵權所遭受的損失，在此基礎上可根據侵權事實(shí)、性質(zhì)、情節、后果等因素加以平衡，如責令侵權人向權利人支付其必要且合理的訴訟開(kāi)支，其中可包括適當的律師費、鑒定費等，以防止出現有的商標權人打贏(yíng)了官司卻輸了錢(qián)的不合理現象發(fā)生。
2.行政責任。根據《商標法》和《國家工商行政管理局關(guān)于商標行政執法中若干問(wèn)題的規定》，工商行政管理部門(mén)對于商標侵權行為可以責令行為人立即停止侵權并處以罰款，罰款數額為非法經(jīng)營(yíng)額3倍以下;非法經(jīng)營(yíng)額無(wú)法計算的，罰款數額為l0萬(wàn)元以下。具體而言，對電子商務(wù)中的商標侵權行為，工商行政部門(mén)可以責令侵權人停止在電子商務(wù)活動(dòng)中非法使用他人注冊商標的行為，并在法律規定的范圍內處以一定數額的罰款。
3.刑事責任。我國《商標法》沒(méi)有具體規定商標侵權行為人應承擔的刑事責任，根據《中華人民共和國刑法》的規定，對侵犯商標權的刑事責任的規定主要限于假冒、非法制造、銷(xiāo)售商標標識以及產(chǎn)品等極為嚴重的商標侵權行為。因此，對于在電子商務(wù)中的嚴重的商標侵權行為，如果已構成我國《刑法》所規定的商標犯罪行為特征的，即可以依照《刑法》的相關(guān)規定追究行為人的刑事責任。
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