證券公司經(jīng)紀業(yè)務(wù)客戶(hù)關(guān)系分析
無(wú)紙化證券不存在實(shí)物憑據，采取電子數據記錄的方式，證券權利由電子數據直接表彰、以電子數據系統記載的信息來(lái)實(shí)現和保護，證券交易表現為記載證券權利的數據的交換。
摘要:本文針對證券賬戶(hù)制度的現狀、證券賬戶(hù)的開(kāi)立和使用等問(wèn)題進(jìn)行討論，揭示和分析證券公司在處理經(jīng)紀業(yè)務(wù)中的客戶(hù)關(guān)系時(shí)所面臨的問(wèn)題，指出證券公司既要做好風(fēng)控工作、又要做好應訴準備。
關(guān)鍵詞:證券公司;經(jīng)紀業(yè)務(wù);客戶(hù)關(guān)系;證券賬戶(hù)
一、無(wú)紙化時(shí)代的證券賬戶(hù)與多層次證券賬戶(hù)體系
(一)無(wú)紙化證券背景下的證券賬戶(hù)
在我國證券市場(chǎng)，無(wú)紙化證券成為目前我國證券表征方式的主流。無(wú)紙化證券以證券賬戶(hù)的形式表現，是非移動(dòng)化的動(dòng)產(chǎn)，既不是不動(dòng)產(chǎn)，也不是傳統意義上的動(dòng)產(chǎn)，證券的占有和交易不直接適用民法上的物的占有和交付規則。依據《證券登記結算管理辦法》第17條:“投資者通過(guò)證券賬戶(hù)持有證券，證券賬戶(hù)用于記錄投資者持有證券的余額及其變動(dòng)情況”，投資者通過(guò)持有和操作證券賬戶(hù)觀(guān)念上支配證券。無(wú)紙化證券是證券權利、賬戶(hù)權利和賬戶(hù)中的證券信息的結合，因此，證券賬戶(hù)是無(wú)紙化證券的核心，在投資者與證券公司的關(guān)系方面，證券賬戶(hù)是不容忽視的重要問(wèn)題。
(二)統一的多層次證券賬戶(hù)體系
《中國證券登記結算有限責任公司證券賬戶(hù)管理規則》(2014)建構了由投資者一碼通總賬戶(hù)及關(guān)聯(lián)子賬戶(hù)共同組成的多層次證券賬戶(hù)架構。多層次證券賬戶(hù)架構建立了一碼通總賬戶(hù)與各子賬戶(hù)以及各子賬戶(hù)之間的關(guān)聯(lián)，便于對證券賬戶(hù)信息的集中儲存與統一管理。多層次證券賬戶(hù)架構實(shí)現了證券市場(chǎng)客戶(hù)服務(wù)“從賬戶(hù)到人”的轉變。2015年4月，中證登公司規定每個(gè)A股投資者可在其一碼通總賬戶(hù)下最多于20家證券公司開(kāi)立20個(gè)證券賬戶(hù)，這被稱(chēng)為“20賬戶(hù)規則”。實(shí)施“20賬戶(hù)規則”后，雖然每個(gè)投資者可擁有一個(gè)以上的證券子賬戶(hù)，但其一碼通總賬戶(hù)是特定且唯一的，監管方可通過(guò)后臺管理、以總賬戶(hù)為“抓手”掌握多層次賬戶(hù)整體的運行情況，不存在子賬戶(hù)之間的信息阻斷。
二、證券賬戶(hù)的開(kāi)立
證券公司為客戶(hù)開(kāi)立證券賬戶(hù)的方式分為:在證券公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所現場(chǎng)開(kāi)戶(hù)或通過(guò)見(jiàn)證、網(wǎng)上或證監會(huì )認可的其他方式開(kāi)戶(hù)。開(kāi)立證券賬戶(hù)要注意投資者資格審查的問(wèn)題，既包括投資者身份認證、行為能力考察等，也包括投資者適當性管理以及違法嫌疑(如洗錢(qián))排查。作為明確客戶(hù)與證券公司權利義務(wù)關(guān)系的依據，開(kāi)戶(hù)協(xié)議的重要性不言而喻。開(kāi)戶(hù)協(xié)議包含大量格式條款，在法律對格式條款有特殊規制的條件下，有必要妥善設置開(kāi)戶(hù)協(xié)議中的格式條款。
(一)開(kāi)戶(hù)過(guò)程的風(fēng)險防控
投資者網(wǎng)上開(kāi)立證券賬戶(hù)(滬深兩市A股)的過(guò)程比較簡(jiǎn)便，證券公司甚至推薦投資者使用更加靈活的手機開(kāi)戶(hù)方式。不過(guò)，此舉帶來(lái)的風(fēng)險應當有所慮及:第一，由于無(wú)法依靠二代身份證的電磁信息查驗身份，開(kāi)戶(hù)過(guò)程存在投資者身份無(wú)法鑒別的風(fēng)險;第二，無(wú)法確保每個(gè)投資者完整閱讀并準確理解含義;第三，要求投資者提供的與開(kāi)戶(hù)人同名的銀行借記卡橫跨商業(yè)銀行和證券公司的兩個(gè)系統，存在信息阻隔。要防范前述風(fēng)險，可借鑒美國的有關(guān)商業(yè)實(shí)踐。
美國的商業(yè)銀行在擁有大量客戶(hù)信息后，愿意將其提供給關(guān)聯(lián)的金融企業(yè)。信息共享打通了不同金融機構之間的信息“高墻”，使客戶(hù)信息透明化。在我國尚未立法的情況下，證券公司可與商業(yè)銀行約定共享資金賬戶(hù)所關(guān)聯(lián)的銀行賬戶(hù)信息，以確�？蛻�(hù)、身份信息與賬戶(hù)的一致，并持續監控資金流向。但金融機構間自發(fā)共享信息的做法可能侵犯客戶(hù)隱私，美國國會(huì )于1999年通過(guò)的“Gramm–Leach–BlileyAct”在第502條規定非關(guān)聯(lián)機構共享信息前，必須征得客戶(hù)同意，如若未征得同意則不得共享信息。
(二)投資者適當性管理
適當性指中介機構提供的產(chǎn)品或服務(wù)與客戶(hù)的財務(wù)狀況、投資目標、風(fēng)險承受能力、財務(wù)需求、知識和經(jīng)驗的符合程度一般而言，開(kāi)立賬戶(hù)時(shí)，中介機構要通過(guò)審查投資者的財務(wù)狀況、風(fēng)險承受能力等情況篩選出符合要求的客戶(hù);在向客戶(hù)推薦金融產(chǎn)品或金融工具時(shí)，中介機構須履行提示義務(wù)以使投資者知悉風(fēng)險;投資者適當性管理只適用于普通投資者，不適用于機構投資者和專(zhuān)業(yè)投資者。在多層次資本市場(chǎng)當中，不同的層次、證券品種或金融工具有不同的風(fēng)險特性。在投資者構成復雜、投資者風(fēng)險承受能力、風(fēng)險偏好等不同的背景下，有必要引入投資者適當性管理措施以管控風(fēng)險。
(三)開(kāi)戶(hù)協(xié)議格式條款的特殊規制
我國《合同法》第39條第2款定義了格式條款。盡管格式條款可以降低磋商成本，但其限制了締約自由，因此，法律對格式條款有特殊的規制，如:不可排除法定條款的效力，免責條款的提示、說(shuō)明義務(wù)，非格式條款效力優(yōu)先以及有利于相對人的解釋原則。由于格式條款是當事人一方制定的，這就排除了開(kāi)戶(hù)協(xié)議當中的對法律強制性規定或監管機構、中證登要求有所反映的條款。因此，對開(kāi)戶(hù)協(xié)議格式條款的規制應基于證券公司自擬條款。
三、證券賬戶(hù)的使用
(一)證券賬戶(hù)的保管與盜用
投資者應當妥善保存證券賬戶(hù)，證券公司須妥善管理和保護投資者證券賬戶(hù)。投資者須協(xié)助證券公司管理和保護證券賬戶(hù)，因未盡到協(xié)助義務(wù)所致的損失應由投資者自行負責。若證券公司擅自使用投資者證券賬戶(hù)，違反了《證券法》第79條的規定，屬于違約行為和侵權行為的競合，投資者可擇其一主張權利。若擅自使用證券賬戶(hù)的行為未帶來(lái)?yè)p失、甚至帶來(lái)盈利的，投資者不論依據違約還是侵權都難以主張損害賠償;若依據不當得利返還請求權，因無(wú)損失也不能要求返還所得。故需要應用不法管理的規則，要求證券公司返還所獲盈利。
(二)對證券賬戶(hù)使用的管控
因前端的開(kāi)戶(hù)審查無(wú)法徹底杜絕風(fēng)險，為避免產(chǎn)生監控漏洞，須打造交易過(guò)程管控與開(kāi)戶(hù)審查聯(lián)動(dòng)的監管機制。需要在交易過(guò)程中綜合運用信息技術(shù)、精細設計管控機制與靈活應對突發(fā)事件;同時(shí)要注意保存監控數據記錄、文書(shū)、錄音等材料，做到監控留痕。
(三)指令錯誤
指令錯誤指的是最終執行的交易指令與投資者意思表示不一致的情況，根據具體情況可區分為因投資者自身操作原因所致指令錯誤、因證券公司交易體系運行問(wèn)題所致指令錯誤和第三人非法行為所致指令錯誤。
1.類(lèi)型化分析(1)投資者自身原因。由于投資者自身原因導致了最終系統執行的交易指令與其真實(shí)意思表示不一致，本著(zhù)責任自負原則，投資者應為自己的操作問(wèn)題負責，承擔指令錯誤導致的損失。在此情形下，證券公司不承擔責任。(2)證券公司交易體系原因。①若因工作人員故意或重大過(guò)失導致錯誤，應適用過(guò)錯責任原則，證券公司須對指令錯誤承擔民事責任，但可向工作人員追償;若因工作人員的一般過(guò)失導致錯誤，證券公司也應承擔民事責任，但不能向工作人員追償。②若因證券公司交易系統故障導致未正確執行投資者指令的屬于違約行為，應承擔投資者因此而導致的損失。③若因證券公司系統信息與交易所系統信息不同步而導致錯誤，投資者應依據法定信息平臺所發(fā)布的信息做出決策，證券公司不負賠償責任。(3)第三人原因。第三人非法入侵交易系統導致指令錯誤的，若證券公司已盡到正常的系統維護義務(wù)，則所致?lián)p失應由第三人承擔。如果證券公司疏于防范、未能適當履行系統安全防護義務(wù)，則對指令錯誤的發(fā)生有一定的過(guò)失，證券公司應承擔與錯誤程度相應的責任。
2.應對措施第一，提高系統的人性化程度，使操作不易發(fā)生誤解，并在適當處進(jìn)行操作提示。第二，完善系統的事前準備、設置交易過(guò)程監控和預警機制:總結以往的類(lèi)似事件經(jīng)驗，開(kāi)發(fā)監控程序，設置重點(diǎn)監控賬戶(hù)，建立交易異常預警系統，及時(shí)處置交易異常事件。第三，設置對可疑指令、異常交易的跟蹤調查程序，實(shí)時(shí)向交易主體披露異常情況并要求做出解釋?zhuān)舻貌坏胶侠泶饛突驅⒁l(fā)風(fēng)險的要及時(shí)暫停交易。第四，做好系統防護準備:適時(shí)進(jìn)行交易系統的維護和升級，做好防火墻風(fēng)險隔離系統;完善備用系統，置備系統數據備份和恢復的操作。第五，證券公司可在傭金中提取部分資金作為風(fēng)險管控基金，專(zhuān)門(mén)用于填補由指令錯誤導致的異常交易的損失;委托保險公司設計相應的保險產(chǎn)品，將風(fēng)險管控基金用于投保，填補可能的損失。
(四)全權委托
全權委托指證券公司在辦理經(jīng)紀業(yè)務(wù)時(shí)接受客戶(hù)委托替代其決定證券買(mǎi)賣(mài)、選擇證券種類(lèi)、決定買(mǎi)賣(mài)數量或買(mǎi)賣(mài)價(jià)格。依據《證券法》第143條，全權委托屬于違法行為。雖然《證券法》明文禁止，證券公司也會(huì )做出提示，但實(shí)踐中全權委托卻未銷(xiāo)聲匿跡。
1.投資者明知(1)合同效力與后果。依據《民法通則》第61條、《合同法》第59條，雙方明知全權委托為法律所禁止，但仍惡意串通簽訂并實(shí)施全權委托合同損害國家利益的，應當由有權機關(guān)追繳所獲的財產(chǎn)收歸國家。雙方實(shí)施全權委托行為后，若情況對委托人不利，其以違法為由要求確認合同無(wú)效的，符合惡意抗辯。但違反效力性規定的合同，因違反的是效力性規定，則應當直接認定合同無(wú)效，委托人可主張合同無(wú)效。全權委托合同被認定無(wú)效后，由于都存在過(guò)錯，履行合同所致?lián)p失須由雙方承擔相應的責任。(2)證券公司的責任。從實(shí)踐來(lái)看，屢禁不止的是證券公司員工以個(gè)人名義與投資者簽訂并實(shí)施全權委托合同。證券公司應負防控員工私下簽訂全權委托合同的高于一般注意程度的審慎管理義務(wù)。證券公司免責的關(guān)鍵在于履行審慎管理義務(wù)，義務(wù)內容包括但不限于:明確告知投資者不得與證券公司員工簽訂全權委托合同，且證券公司員工無(wú)權實(shí)施該類(lèi)行為;員工培訓的內容應包括不得以證券公司名義或私自與投資者簽訂全權委托合同;建立事中監控機制，采取技術(shù)上的監控措施等。同時(shí)，履行管理義務(wù)時(shí)要做到監管留痕，注重保存包括開(kāi)戶(hù)協(xié)議等文件、員工培訓記錄、監控記錄等在內的證明材料。
2.投資者誤解投資者誤解指投資者將全權委托合同誤認為合法的投資理財產(chǎn)品合同。全權委托合同被確認無(wú)效后，若投資者因該合同遭受損失的，應當依據《合同法》第58條區分不同情況由有過(guò)錯的證券公司或員工賠償損失。
參考文獻:
[1]葉林.無(wú)紙化證券的權利結構[J].社會(huì )科學(xué)，2009(5).
[2]葉林，張昊.無(wú)紙化證券的內涵和法律地位———兼談證券的基本屬性[J].河南大學(xué)學(xué)報(哲社版)，2009(2).
[3]葉林.金融消費者的獨特內涵———法律和政策的多重選擇[J].河南大學(xué)學(xué)報(社科版)，2012(5).
[4]王利明.關(guān)于無(wú)效合同確認的若干問(wèn)題[J].法制與社會(huì )發(fā)展，2002(5).
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