企業(yè)法律風(fēng)險防范合同
日常生活中，合同訂立中的可能存在法律風(fēng)險，主要是因為合同主體不適格、合同條款簽訂的不嚴謹、不完善，存在重大缺陷而潛在的法律風(fēng)險。下面yjbys小編就為大家帶來(lái)本文，希望對大家有所幫助。
一、合同訂立中的法律風(fēng)險防范
合同訂立中的法律風(fēng)險，主要是因為合同主體不適格、合同條款簽訂的不嚴謹、不完善，存在重大缺陷而潛在的法律風(fēng)險。應從以下幾點(diǎn)做好審查：
(一)合同簽訂前的合作方審查：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風(fēng)險的發(fā)生。
1、了解合作方的基本情況，留存合作方營(yíng)業(yè)執照復印件，如果合作方是個(gè)人，應詳細記錄其身份證號碼、家庭住址、電話(huà)。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時(shí)，當出現糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟和法院的執行。
2、審查合作方有無(wú)簽約資格。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規定，沒(méi)有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果我方與沒(méi)有資格的主體簽訂此類(lèi)合同將給我方帶來(lái)經(jīng)濟損失。(無(wú)效合同的處理方法：合同法第五十八條，合同無(wú)效，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的應當折價(jià)補償。有過(guò)錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯的，應當各自承擔相應的責任)。
3、調查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專(zhuān)業(yè)調查機構、律師對其資信情況進(jìn)行調查。
(二)合同各主要條款的審查
公司訂立合同應采取書(shū)面形式，采用書(shū)面形式以外的形式，往往難以舉證，責任無(wú)法確定，只有書(shū)面形式的證據最容易提供、效力最高。訂立合同時(shí)，要力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細斟酌。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內容。重要合同建議由律師起草或審查。
根據《合同法》第十二條，合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：
(一)當事人的名稱(chēng)或者姓名和住所;
(二)標的;
(三)數量;
(四)質(zhì)量;
(五)價(jià)款或者報酬;
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;
(七)違約責任;
(八)解決爭議的方法。
1、規格條款：對于多規格產(chǎn)品尤其要注意。在與客戶(hù)協(xié)商的時(shí)候，要對各型號產(chǎn)品的具體規格做出說(shuō)明，同時(shí)詳細了解客戶(hù)的需要。避免供需之間出現差錯。
2、質(zhì)量標準條款：根據我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時(shí)應認真審查合同中約定的標準和客戶(hù)的需求是否一致。
3、包裝條款：對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。
4、交付方式條款(送貨條款)：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄;如果貨物送往外地，則盡量不要寫(xiě)明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后，對方不承認收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。有些企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當對方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應當要求對方提供授權委托書(shū)。
5、付款條款： 應明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì )給合作方找到拖延付款的理由。
6、違約責任條款： 如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無(wú)不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。
7、爭議處理條款：約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。我國民事訴訟法第三十四條規定“合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書(shū)面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專(zhuān)屬管轄的規定。”
8、在這里特別提醒!貨物所有權約定條款的運用。約定了貨物的所有權仍歸我方的情況下，我方可以基于物權而擁有請求返還，請求損害賠償等權利。
9、對于對方提供的格式合同應特別注意：要應勢而變，不可以不加審查地完全適當其條款。
(三)簽訂時(shí)的注意事項
1、合作方應加蓋其單位的公章;或者合作方的經(jīng)辦人應提供加蓋了其單位公章的簽約授權委托書(shū)。
2、加蓋的公章應清晰可辨。
3、合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認。
4、爭取取得合作方的營(yíng)業(yè)執照復印件。
(四)擔保合同：為了防范風(fēng)險，在與信用狀況、履約能力不確定或較差的合作方簽訂合同的時(shí)候，應盡量取得對方提供的擔保。關(guān)于擔保合同我們應注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1、擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一方當事人，在保證擔保合同中，擔保人只能是本合同以外的第三人。
2、哪些財產(chǎn)不可以用于提供擔保?
《擔保法》第三十七條規定，下列財產(chǎn)不得抵押：一、土地所有權;二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，(擔保法關(guān)于該款有除外規定)，三、學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì )團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會(huì )公益設施;四、所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn);五、依法被查封、扣押、監管的財產(chǎn);六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。
提醒：我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規定必須經(jīng)過(guò)登記合同才能生效。(土地使用權，城市房地產(chǎn)，鄉(鎮)、村企業(yè)廠(chǎng)房等建筑物，林木，航空器，船舶，車(chē)輛，企業(yè)的設備和其他動(dòng)產(chǎn))
3、哪些人不可以做為保證擔保的保證人?
國家機關(guān)，學(xué)校醫院等以公益為目的的事業(yè)單位社會(huì )團體，以及企業(yè)法人分支機構職能部門(mén)，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構有法人的書(shū)面授權的，可以在授權的范圍內提供保證。
4、定金條款：定金條款應寫(xiě)明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用《擔保法》若干問(wèn)題的司法解釋第118條規定：當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。(《擔保法》第九十一條規定，定金不得超過(guò)主合同標的額的百分之二十;第八十九條規定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。對于超過(guò)百分之二十的部分，可以作為預付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì))
(五)合同簽訂以后
1、將其復印件交由履行部門(mén)存查，保證依約履行。
2、及時(shí)歸檔保管，以免丟失。
3、公司應當制定合同管理制度，對合同進(jìn)行規范管理。
二、合同的履行過(guò)程中的法律風(fēng)險防范
合同履行中的法律風(fēng)險，主要是指對合同法定義務(wù)和約定義務(wù)的不當履行帶來(lái)的法律風(fēng)險。合同的履行過(guò)程會(huì )有許多不能確定的因素，雙方可能會(huì )對合同進(jìn)行變更;一方可能會(huì )違約;可能會(huì )因不可抗力而導致合同不能履行等等。
做為產(chǎn)銷(xiāo)一體化的企業(yè)，我方在送貨的時(shí)候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書(shū)面授權的其他人簽收。注意我方的交貨時(shí)間、方式等約定，以免我方違約導致賠償。實(shí)踐中，履行過(guò)程的風(fēng)險更多的是來(lái)自對方的履約情況。
(一)接收支票時(shí)應注意的事項：對支票的審查。支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當時(shí)應重點(diǎn)審查以下內容，避免銀行退票帶來(lái)的麻煩和損失：1、收款人名稱(chēng)是否正確;2、書(shū)寫(xiě)是否清楚，字跡是否潦草;3、大小寫(xiě)的金額是否一致;4、大寫(xiě)數字是否正確。5、印鑒(公章和法定代表人印章)是否清晰;6、如果是經(jīng)過(guò)背書(shū)的支票，應審查背書(shū)是否連續;7、有無(wú)偽造變造的痕跡。
(二)出具收據和接收收據時(shí)收據上應包含以下相關(guān)信息：相對應的合同;款項是否已經(jīng)支付;公司的公章等。如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應當讓對方出具收條，格式如下：
公司(賣(mài)方)：
今為便于我司入賬，收到貴司送來(lái)發(fā)票 張(發(fā)票號 ，金額人民幣大寫(xiě) 元)，以上金額我司尚未支付貴司，現承諾將于年月日全額支付，立此單據為證，以便貴司記賬。
公司(買(mǎi)方;加蓋公司印章)
日期： 年 月 日
這樣該張收據就同時(shí)具有欠款確認書(shū)的作用。對于其他的收據也應將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。
(三)出現糾紛時(shí)的處理方法：
1、應本著(zhù)友好協(xié)商的態(tài)度來(lái)處理問(wèn)題，這樣有利于我方收集到有利的證據。一旦起了沖突和爭執，對方往往采取不合作的態(tài)度，從而使事情陷入僵局導致我方被動(dòng)。
2、簽訂還款協(xié)議注意事項：在協(xié)議中已應當寫(xiě)明對方承認的欠款數額;還款的具體時(shí)間;回避雙方還有爭議的其他事項;約定如果首次還款期滿(mǎn)仍不依約還款，則視為全部到期;約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄; 協(xié)議還應加蓋欠款單位的公章。
(四)特別注意
1、刑事詐騙：近些年來(lái)，犯罪分子利用合同進(jìn)行詐騙的案件逐年增多，公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中應當予以注視。刑事詐騙的預防要求業(yè)務(wù)人員時(shí)刻提防，切記勿貪小便宜。(甲公司與個(gè)體戶(hù)乙約定，由甲將貨物送往乙指定的地點(diǎn)，貨到付款。甲公司派業(yè)務(wù)員小張押車(chē)前往送貨。貨物送到指定地點(diǎn)后，乙熱情地對小張說(shuō)：“你們老遠趕來(lái)，辛苦了，一定很餓了吧?咱們先去吃晚飯，回來(lái)咱們再卸貨吧。”小張和乙打過(guò)幾次交道，可是仍不太放心。乙見(jiàn)狀又說(shuō)：“車(chē)放在院子里沒(méi)事的，你們把車(chē)門(mén)鎖好，咱們出去的時(shí)候把院門(mén)也鎖好。這個(gè)院子是我的一個(gè)好哥們的�，F在院子里也沒(méi)有人，很安全的。”小張和司機此時(shí)確實(shí)也餓了，于是隨同乙到了飯館吃飯去了。席間兩瓶啤酒下肚后，乙說(shuō)要上洗手間，離席了。小張和司機等了很久沒(méi)見(jiàn)乙回席。于是小張打乙的手機，乙說(shuō)遇到了一幫哥們也在此喝酒，正和哥們在另一個(gè)包間喝酒呢，一會(huì )兒就回來(lái)。兩個(gè)半小時(shí)過(guò)去了，可是乙卻沒(méi)有回來(lái)。小張和司機回到了放車(chē)的院子。發(fā)現，車(chē)上的貨物不翼而飛!)
2、信譽(yù)欺詐防范：對方先以良好的信譽(yù)履行前期小額合同，騙取信任。在履行后期大額合同時(shí)拒付貨款。(甲公司為建筑公司，乙公司材料供應商。雙方是初次合作，約定由乙公司為甲公司供應材料，首批材料合同金額5萬(wàn)元，第二批材料合同金額是10萬(wàn)元，甲公司收貨后都立即支付了貨款。隨后與乙公司簽訂了50萬(wàn)元的供貨合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鑒于前兩個(gè)合同的履行情況，依約向甲公司送貨�？墒羌坠臼盏截浳锖�，再也沒(méi)有付款。)
特別注意長(cháng)期合作對象的信譽(yù)欺詐：一直有著(zhù)很好的合作關(guān)系，但是近期出現了遲延付款現象，并增加了訂貨量，此時(shí)應引起重視。很可能對方出現嚴重資金困難、面臨破產(chǎn)等情況。應盡量到其公司實(shí)地考查，不能僅聽(tīng)其一面之辭。
3、第三人代為履行和向第三人履行風(fēng)險防范：第三人代債務(wù)人向我方履行的情況下，一般的相當于我方多了一個(gè)保障，因此應樂(lè )于接受。但是有的時(shí)候，債務(wù)人會(huì )要求將其債務(wù)全部轉讓給第三人，轉讓后其不再承擔任何責任。這時(shí)候應充分了解該第三人的履約能力。不能草率答應。合作方要求我方向第三人履行時(shí)，應取得債權人的書(shū)面通知書(shū)。(甲公司的業(yè)務(wù)員小李押車(chē)送貨給乙公司，路途中，乙公司的經(jīng)辦人打來(lái)電話(huà)，稱(chēng)：“我公司的一個(gè)客戶(hù)急需這批貨，請你把貨直接送到丙公司，收貨員是老張，請你記下他的電話(huà)。”于是小李給丙公司打了電話(huà)，丙公司的老張聲稱(chēng)確有此事。于是小李將貨送到了丙公司，丙公司的老張簽收了貨物。事后甲公司向乙公司索要貨款，可是乙公司卻稱(chēng)，貨甲公司沒(méi)有給他們送來(lái)過(guò)該批貨物。并提出要求甲公司承擔違約責任。甲公司只好找丙公司承認此事，可是丙公司早已人去樓空。)
4、遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以采取中止履行和解除合同的方法來(lái)保護我方的權益。
(1)中止履行的條件：《合同法》第六十八條：有確切證據證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化;二、轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);三、喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
對于分批送貨分批付款方式，如果對方某批貨款沒(méi)有如期支付時(shí)應以充分的重視，如果繼續送貨，可能會(huì )受到更大的損失。當然，是否中止合同的履行應視具體情況而定，不能一概而論。
(2)解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能實(shí)現合同目的;二、在履行期限屆滿(mǎn)之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);三、當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行;四、當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現合同目的;五、法律規定的其他情形。
三、合同救濟過(guò)程中的法律風(fēng)險防范
1、勿延誤訴訟時(shí)效。向人民法院請求保護民事權利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規定的除外。
2、法律救濟措施要得當，即應當及時(shí)采取法律救濟措施，如保全等。
3、及時(shí)收集有利證據。
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