董事及高級治理者責任保險與我國證券民事責任

目次



一、董事及高級治理者責任保險的內涵

二、董事及高級治理者責任保險在現階段的效益

三、董事及高級治理者責任保險本土化的建設性意見(jiàn)




證券市場(chǎng)自誕生之日起，證券違法行為就如影相隨，揮之不往，就連當今證券市場(chǎng)監管體系相當完備的國家也概莫能外。據美國聯(lián)邦貿易委員會(huì )、聯(lián)邦調查局以及該國證券治理部分和有關(guān)專(zhuān)家估計，美國每年僅在投資領(lǐng)域發(fā)生的詐欺行為就涉及金額在100億到400億美元之間。[1]與美國相比，中國證券市場(chǎng)的資金規模無(wú)疑要小很多，但是在中國的上市公司當中已經(jīng)和正在發(fā)生的證券違法行為，無(wú)論從其涉及金額占整個(gè)國內證券市場(chǎng)的比例，還是從其對本國資本市場(chǎng)的破壞性來(lái)說(shuō)，恐怕都要比美國來(lái)得嚴重。證券違法行為之所以愈演愈烈，與違法行為的均勻機會(huì )本錢(qián)畸低有重要關(guān)系。因此，鑒戒他國經(jīng)驗，對證券違法者課以嚴格的民事賠償責任，對受害者給予公道補償，既是維護公平正義、維系公眾信心的要求，更是保證我國證券市場(chǎng)乃至國民健康確當務(wù)之急。[2]當前，法學(xué)界對證券民事賠償責任的性質(zhì)、構成要件、方式的討論正趨熱烈而深進(jìn)，有關(guān)法院已經(jīng)開(kāi)始受理因上市公司虛假陳述引發(fā)的民事侵權糾紛案件，相信在不久的將來(lái)，一批上市公司、券商、師事務(wù)所等機構和在其中任職的治理者將面臨巨額的民事賠償責任。然而屆時(shí)非�？赡艹霈F的一個(gè)是,違法機構已經(jīng)把從證券市場(chǎng)召募或騙取的資金揮霍殆盡，而機構治理者個(gè)人的財力有限，勝訴的投資者手握一紙無(wú)從執行的判決書(shū)，成為實(shí)際上的敗訴方。

如何在維護程序正義的基礎上，完備對證券投資者的實(shí)體權利救濟，終極體現證券民事賠償機制的價(jià)值?人們想到了保險。 王保樹(shù)教授以為，國外的董事責任保險值得引進(jìn)，即由董事等向保險公司交保險費，待董事賠償責任發(fā)生時(shí)，除因董事故意行為所致外，由保險公司支付賠償金。[3]2002年1月7日，中國證券監視治理委員會(huì )和國家經(jīng)濟貿易委員會(huì )聯(lián)合頒布的《上市公司治理準則》第39條規定：“中國境內的上市公司經(jīng)股東大會(huì )批準，可以為董事購買(mǎi)責任保險�！� 保險業(yè)反映神速，短短16天后國內第一個(gè)“公司董事及高級職員責任保險”就由中國平安保險股份有限公司與美國丘博保險團體合作推出，萬(wàn)科股份有限公司董事長(cháng)成為該險種的首位被保險人。不久，國信證券紅嶺中路營(yíng)業(yè)部與中國人民保險公司深圳市分公司簽訂“券商責任險”，成為我國首家為客戶(hù)投保該類(lèi)險種的券商。[4]據先容，今后該營(yíng)業(yè)部的客戶(hù)在投資過(guò)程中時(shí)，如因券商工作職員疏忽或犯罪分子利用偽造、變造的相關(guān)單證、身份證件而遭受損失時(shí)，都將獲得中保公司的賠付。另?yè)�報載，2002年3月25日，湖南部分會(huì )計師事務(wù)所與人保公司簽定“注冊會(huì )計師職業(yè)責任保險”協(xié)議，約定各參保會(huì )計師事務(wù)所每年向保險公司交納十萬(wàn)元以上的保險費，一旦發(fā)生因會(huì )計師疏忽、過(guò)失等造成賠償的事件，保險公司將付出單次最高500萬(wàn)元，總額不超過(guò)1000萬(wàn)元的賠償金。這一系列事件引來(lái)好評如潮，很多人以為責任保險的引進(jìn)為證券民事賠償提供了“保險”，為保險業(yè)拓展了商機。但是同時(shí)也有人擔心，由上市公司來(lái)為董事責任險投保會(huì )導致公司的決策者在權利與義務(wù)的關(guān)系上不對稱(chēng)的邏輯結果，這會(huì )使資本市場(chǎng)和股份公司本身所應有的財產(chǎn)制衡與利益制衡雙重弱化，成為制約我國企業(yè)家市場(chǎng)形成和發(fā)展的重要因素。[5]

責任保險對于我國的證券、保險行業(yè)來(lái)說(shuō)是一個(gè)新生事物，法學(xué)界對其鮮有深進(jìn)評介。因此，有必要對職業(yè)責任保險在西方發(fā)達國家語(yǔ)境下的的法律含義進(jìn)行分析，然后結合我國本土法律環(huán)境資源和上市公司的發(fā)展現狀評估引進(jìn)上述各類(lèi)責任保險的實(shí)際效益，以期得出完善我國證券民事賠償制度的建設性意見(jiàn)。



一、 董事及高級治理者責任保險的法律內涵



職業(yè)責任保險(Professional Liability Insurance)在西方國家是一種涵蓋面十分廣闊的保險種別。其中，董事及高級治理者責任保險（Directors＆Officers Liability Insurance）可謂是職業(yè)責任保險項目下最重要的子險種之一。這種保險形式的重要性之所以日漸提升，最主要的原因，是在有關(guān)案件的賠償中，除公司、個(gè)人之外引進(jìn)了第三方氣力。該險種的險費通常由董事及高級治理者供職的公司（也可能是其他形式的營(yíng)利或非營(yíng)利組織，下同）負責繳納，保險合同的承保方式、理賠方式、費率厘訂等具體事宜因保險公司和投保公司的不同情況以及當地法律的具體規定而有所差異。但是就其總體特征而言 ，對董事及高級治理者責任保險可以定義為：當董事及高級治理者任職期間因被指控工作疏忽（Negligence）或行為不當（Misconduct）(其中不包括惡意、違反忠誠義務(wù)、信息表露中故意的虛假或誤導性陳述、違犯成文法的行為)而承擔賠償義務(wù)時(shí)，由保險人在保險合同約定限額內支付保險金的保險形式。例如，投保了該險種的M公司的董事A對于其公司某項產(chǎn)品的市場(chǎng)遠景作出過(guò)于樂(lè )觀(guān)的公然評價(jià)，M公司的股東B于是向經(jīng)紀人撤銷(xiāo)了出售M公司股票的通知，但后來(lái)的事實(shí)證實(shí)該項產(chǎn)品的質(zhì)量非常糟糕，M公司股票價(jià)格大跌，B遂向法院提出指控，要求A承擔不實(shí)陳述的賠償責任。假如訴訟中能夠證實(shí)假如A的陳述是善意的，那么A的賠償責任將可以由保險公司賠付。此外，假如董事及高級治理者與其所在公司約定在特定情況下由公司代其承擔賠償責任，但公司無(wú)力代為賠償或者該約定為法律所禁止時(shí)，保險公司也可以根據約定代投保公司對其賠償。這些賠償的范圍包括損害賠償金、判決書(shū)確定的金額（不含罰金、罰款和懲罰性損害賠償金），和解賠償金，以及相關(guān)的調查、指控、辯護等訴訟程序所需之用度。保險受益人并未特定為公司股東，因此，凡是對公司及承擔其連帶賠償責任的個(gè)人享有一定原因所產(chǎn)生之債權者，皆可為保險受益人。

保險公司的賠付的條件條件是董事及高級治理者必須履行以下義務(wù)：

遵章遵法-------遵守公司章程及附則,遵守有關(guān)法令；

忠實(shí)------追求公司利益最大化；

勤勉------需以一個(gè)理性人在同樣情況下可能采取之行為方式行為；

善意――董事及高級治理者應在全面占有信息的基礎上善意行事。

無(wú)論是個(gè)別董事及高級治理者，還是全體董事，無(wú)論是作為還是不作為，只要違反上述義務(wù)，或者從中獲取不法利益、好處、酬勞，或者是蓄意、欺詐或犯罪的行為其所導致的對公司股東的補償只能由其個(gè)人承擔。另外，有的保險條款還對人身?yè)p害、環(huán)境污染損害賠償責任等作出了特別排除。不過(guò)，保險公司有義務(wù)支付董事及高級治理者為對指控其非法牟利和欺詐而進(jìn)行辯護所需的用度。另外，假如被保險人對某一可能遭受的損失在投保之前就已經(jīng)知曉，那么該損失就不在賠償之列，這被稱(chēng)為“已知損失不賠原則”（Known Loss Doctrine）。但是，從美國各法院在運用這條規則的情況看，具體的標準和判決結果差別也很大。例如，有的法官以為，已知損失不賠原則并不必然適用，除非被保險人投保伊始就對第三人的損失負有損害賠償責任。[6]

董事及高級治理者責任保險合同對被保險人的義務(wù)還有一項非常重要的規定，即通知義務(wù)。與一般保險法意義上的通知義務(wù)有很大不同，它要求被保險人在保險期間內，假如留意到有理由預計可能引發(fā)索賠的事實(shí)和情況是，應當將這些事實(shí)和情況、預計發(fā)生索賠的理由、涉及確當事人等充分的細節及時(shí)書(shū)面通知保險人。隨后若果真發(fā)生如被保險人統治的索賠請求，則該請求視同在通知時(shí)發(fā)生。[7]也就是說(shuō)，被保險人在履行上述通知義務(wù)后，即使索賠請求實(shí)際發(fā)生在保險期間逾期之后，保險人仍將提供保險。美國的判例法表明，模糊、概括的通知不能視為有效的通知。[8]有些保險公司與投保人約定了為期一年的延展通知期間（Extended Reporting Period）,在此期間內通知的索賠請求假如是針對保險期間屆滿(mǎn)之前被保險人的不當行為提出的，則仍屬保險范圍。有的保險公司規定保險期間有一定的溯及性，有的甚至規定只要保險合同存續，董事及高級治理者任何時(shí)候的不當行為均在保險之列。

此外，有的保險公司對董事及高級治理者責任保險的內容進(jìn)行擴充，開(kāi)辦了多種二級子險種，主要包括：

(1)非盈利組織保險 (Non-Profit Edge) 該險種不僅保護董事及高級治理者,而且保護該組織所有的受托人、志愿者、雇員(是否領(lǐng)取薪水在所不計)，該組織委員會(huì )確當然成員，同時(shí)，還包括該組織自身(在一般的董事及高級治理者責任保險中，公司僅是投保人，但不是被保險人和受益人)。

(2)利益保險或謂信托責任保險(Pension Edge

【董事及高級治理者責任保險與我國證券民事責任】相關(guān)文章：

證券投資者的投資心理誤區及其治理03-22

證券投資者行為偏差研究及在我國證券市場(chǎng)中的應用03-21

我國證券市場(chǎng)投資者的認知偏差分析03-24

對我國責任保險發(fā)展若干問(wèn)題的思考03-22

簡(jiǎn)論我國核損害民事責任制度03-13

我國上市公司董事會(huì )是否需要機構投資者03-22

關(guān)于我國上市公司獨立董事治理體系經(jīng)驗性解析03-21

律師在證券業(yè)務(wù)中不實(shí)陳述的民事責任03-18

我國企業(yè)戰略治理中的創(chuàng )新治理03-22