彝族傳統醫藥的知識產(chǎn)權保護
論文摘要:本文從彝族傳統的醫藥文化出發(fā),介紹了彝藥的發(fā)展及特色,并在我國現行的知識產(chǎn)權制度下分析了保護彝族傳統醫藥的問(wèn)題,主要包括突破式創(chuàng )新與漸進(jìn)式創(chuàng )新的矛盾、彝族傳統醫藥利益主體難以確定,以及彝族傳統醫藥缺少發(fā)展動(dòng)力等問(wèn)題。最后,本文針對存在的問(wèn)題,提出了完善現行立法和全方位、多環(huán)節保護彝族傳統醫藥的建議。
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論文關(guān)鍵詞:彝藥;知識產(chǎn)權;保護
彝族是我國少數民族中歷史悠久、支系和人口較多、分布地區較廣的民族之一。彝族同中華各兄弟民族一樣,在悠久的歷史進(jìn)程中創(chuàng )造了自己的語(yǔ)言、文字、文學(xué)、音樂(lè )舞蹈、繪畫(huà)藝術(shù)等人類(lèi)文明;開(kāi)創(chuàng )了農業(yè)、畜牧業(yè);發(fā)明了自己的天文歷法。彝族主要聚居在中國西南地區四川省涼山州、云南哀牢山和烏蒙山地區、貴州省仁懷一帶,全國共有彝族人口近660萬(wàn)人,其中以云南為最多。彝族祖先在長(cháng)期與疾病作斗爭的過(guò)程中,創(chuàng )造和發(fā)展了本民族的傳統醫藥。這些文明無(wú)疑是華夏文明的重要組成部分。
一、彝族傳統醫藥的發(fā)展及特色
彝族醫藥有著(zhù)完整的醫藥理論體系和有效的臨床實(shí)踐,被認為是我國第三大少數民族藥業(yè),其產(chǎn)業(yè)化開(kāi)發(fā)程度僅次于藏藥和苗藥。
1.彝族傳統醫藥的發(fā)展
彝族醫藥與其他民族醫藥一樣,是人們在與自然相適應的過(guò)程中長(cháng)期積累的成果。彝族群眾大多生活在金沙江南北兩側的熱帶河谷地區,受當地特有的居住環(huán)境、地理氣候條什和生產(chǎn)、生活實(shí)踐影響,在病因病機方面強調熱證、毒證、箭證、蠱證等,在治療方面既擅長(cháng)用藥,也擅長(cháng)外治,特別是在排毒、通脈和治療骨折、風(fēng)濕、蛇傷、感冒等方面有獨到之處。
早在明清時(shí)期,彝族醫藥就已逐步形成了自己的醫藥學(xué)理論,并在清朝雍正年間推出了”撥云錠”等知名品牌。馳名中外的”云南白藥”就源于清代云南著(zhù)名彝醫曲煥章的祖傳秘方。改革開(kāi)放后,彝藥的研究開(kāi)發(fā)有了很大進(jìn)步,有關(guān)學(xué)者先后收集整理發(fā)掘出彝醫學(xué)手抄本古籍28部,其中最早的為明代嘉靖年間的《雙柏彝醫書(shū)》,比李時(shí)珍的《本草綱目》還早12年,并編纂了《彝藥志》、《彝族醫藥史》、《楚雄彝州本草》等書(shū)籍。
2.彝族傳統醫藥的特色
彝族醫藥在自己的發(fā)展過(guò)程中形成了自己的特色,并且有著(zhù)自己的醫學(xué)理論和體系。
首先,彝醫認為,人由天地而生,人體結構必然與天地相仿,仿著(zhù)天地形成,仿著(zhù)天地行動(dòng),仿著(zhù)天地變化。人體與天體有相似之處,同樣具有五行。這就是彝族的”人與天地同觀(guān)”。兩者是”天人合一”的統一體,因此,彝醫認為,自然界中各種因素的變化,都會(huì )對人體的生命活動(dòng)產(chǎn)生直接或間接的影響。
其次,彝族有一種方位推算法,這是彝族普遍用來(lái)推算人的”本命”所在方位及疾病預防的診斷方法,是對人類(lèi)生命運動(dòng)形式的一種表述。彝族醫算主要依據太陽(yáng)歷和陰陽(yáng)歷來(lái)推算病人的年齡、禁日、衰年,以表達生命運動(dòng)的規律。
再次,外治療法也是彝醫的一大特色,如火燙傷用鱔魚(yú)血和雞血混合外擦;蛇咬傷用狐貍膽、黃鼠狼膽煎水服,或者用黑牛膽、綿羊膽泡開(kāi)水服后,再用重樓搗敷包傷口;內、外痔用洋金花煎水外洗等等。最后,象形醫學(xué)也是彝族醫學(xué)的一個(gè)特點(diǎn),所謂”象形”,就是取植物、動(dòng)物或礦物藥中與人體組織、患病部位、疾病表現特征相同或相似的東西來(lái)治療人體疾病的一種方法。在疾病的病理診斷上,從具體剖析人體物質(zhì)的不同結構及其性能特征出發(fā),以診斷病因病根,病理診斷比較準確。而且藥物配方非常注意藥物本身的生克變化的運動(dòng)規律,能使藥物在疾病治療中相互配合,發(fā)揮最大威力。
二、彝族傳統醫藥在現行知識產(chǎn)權制度下面臨的困境
隨著(zhù)工業(yè)革命的發(fā)展,鼓勵科技創(chuàng )新成為各個(gè)國家的需要,于是近代的知識產(chǎn)權制度逐漸建立。經(jīng)過(guò)百余年的發(fā)展,知識產(chǎn)權制度基本上形成了以著(zhù)作權、專(zhuān)利權和商標權為主體的框架,在這一框架下,各國都對自己的技術(shù)創(chuàng )新、著(zhù)作利益、商業(yè)標志等加以很好的保護。但是,在少數民族傳統醫藥保護方面,現行的知識產(chǎn)權制度卻顯得力不從心,主要體現在以下幾個(gè)方面:
1.突破式創(chuàng )新與漸進(jìn)式創(chuàng )新的矛盾
傳統的知識產(chǎn)權制度要求在原有知識與技術(shù)的前提下,作出一種突破式的創(chuàng )新。特別是在專(zhuān)利權制度下,要求所授予的專(zhuān)利具有新穎性、創(chuàng )造性、實(shí)用性等。這些特性相比較原有的技術(shù)而言,是一種明顯而進(jìn)步的技術(shù)革新,所以,在這樣的知識產(chǎn)權制度下比較容易確定技術(shù)的創(chuàng )新性,也比較容易確定權利主體。
由于彝族人民長(cháng)期生活在自然條件艱苦的地區,無(wú)論是在自然科學(xué)技術(shù)方面,還是人文歷史方面,和中原地區的漢民族都有一定差距,這也導致了彝族醫藥的發(fā)展緩慢。雖然近幾年也整理出了很多彝族的古醫書(shū),但是很多彝族醫藥都是靠口口相傳的形式流傳下來(lái),不少彝族醫藥已經(jīng)失傳。再者,傳統彝族醫藥的發(fā)展是靠一點(diǎn)一滴的經(jīng)驗積累起來(lái)的,它并不像現代醫學(xué)那樣有精密的儀器和完備的實(shí)驗條件。這些一點(diǎn)一滴積累的經(jīng)驗并不是由一個(gè)人在短時(shí)間內完成的,這需要彝族畢摩世家數十代人的心血。這樣的漸進(jìn)式創(chuàng )新顯然與現代知識產(chǎn)權的突破式創(chuàng )新不相符。
2.彝族傳統醫藥利益主體難以確定
在現行知識產(chǎn)權制度下,創(chuàng )新主體的確定比較容易,無(wú)論是著(zhù)作權、專(zhuān)利權,還是商標權,知識產(chǎn)權制度對申請主體均有明確的規定,此處也不再敷述。
正如前文所述,彝族傳統醫藥是一種漸進(jìn)式發(fā)展,需要數代人的不斷努力,這樣也就導致了不易確定誰(shuí)才是創(chuàng )新主體?v觀(guān)整個(gè)彝族醫藥的發(fā)展,每個(gè)彝族畢摩都有貢獻,但是他們的貢獻又是一點(diǎn)一滴的,并不是突飛猛進(jìn)的。那么,在這樣的發(fā)展情況下,現行知識產(chǎn)權制度是賦予每個(gè)畢摩均享有相關(guān)的知識產(chǎn)權呢?還是只賦予最后創(chuàng )新的一個(gè)畢摩?更或者,賦予全體彝族一個(gè)共同知識產(chǎn)權?
從云南彝藥已獲得具有自主知識產(chǎn)權的國藥批準品種來(lái)看,已有20個(gè),”復方仙鶴草腸炎膠囊”、”靈丹草顆粒”等l2個(gè)新產(chǎn)品獲得準字號生產(chǎn)許可證并已批量生產(chǎn)投放市場(chǎng)。國內一批知名制藥企業(yè)如”盤(pán)龍云海”、”老撥云堂”、”萬(wàn)裕藥業(yè)”、”萬(wàn)鶴鳴藥業(yè)”等先后在楚雄落戶(hù),取得了良好的經(jīng)濟效益。從這些情況來(lái)看,這些企業(yè)致力于彝族醫藥的開(kāi)發(fā)與保護,值得鼓勵!但是鼓勵的同時(shí)我們也看到,真正受益的主體是這些企業(yè),并不是真正發(fā)明這些醫藥的彝族人民。這些企業(yè)正是在現行知識產(chǎn)權制度下取得的相關(guān)保護并獲得相關(guān)利益,那為何現行知識產(chǎn)權制度不能保護真正創(chuàng )造彝族醫藥的彝族人民?為何受益主體最終不是醫藥最初的創(chuàng )造者和繼承者?
3.彝族傳統醫藥缺少發(fā)展動(dòng)力
在近代以前,彝族醫藥一直發(fā)展不錯,而且還出現了像”云南白藥”這樣的經(jīng)典品牌,但是隨著(zhù)中國社會(huì )的近代化和現代化,西方醫學(xué)也隨著(zhù)各種西方技術(shù)傳入中國。西醫以其療效快、服用方便、精密的醫學(xué)檢測和長(cháng)期的臨床試驗而迅速占領(lǐng)市場(chǎng),傳統的彝族醫藥,甚至博大精深的中藥都受到了嚴重的沖擊。在這樣的情況下,畢摩世家的子孫繼承的彝族傳統醫藥越來(lái)越少,有的甚至失傳了,這無(wú)疑是人類(lèi)醫學(xué)瑰寶中的巨大損失。
除了受到外來(lái)沖擊外,彝族醫藥本身的創(chuàng )新機制和保護措施也有問(wèn)題。在當前的社會(huì )形勢下,彝族醫藥本身的創(chuàng )新需要滿(mǎn)足市場(chǎng)經(jīng)發(fā)展的需要,而不僅僅是停留在原來(lái)自然經(jīng)濟社會(huì )里那種氏族村落之間自給自足的醫藥。國家在彝族醫藥的開(kāi)發(fā)與研制方面投入的資金和人才也有限,這也制約了彝藥的進(jìn)一步發(fā)展。另一方面,現行知識產(chǎn)權制度下很難對彝族醫藥加以全面而系統的保護,由于創(chuàng )新得不到鼓勵與保護,就缺少創(chuàng )新的動(dòng)力,這也就更談不上適應現代的市場(chǎng)經(jīng)濟了。
三、彝藥知識產(chǎn)權保護的對策
在現行的知識產(chǎn)權制度下,確實(shí)難以對彝族傳統醫藥進(jìn)行全面而充足的保護,為此,我們應該對現行知識產(chǎn)權制度有所突破:
1.適當改變知識產(chǎn)權保護方式
傳統的知識產(chǎn)權制度要求突破式創(chuàng )新,這樣就難以將彝族醫藥,甚至是中藥和其他少數民族醫藥納入保護范圍之內。
除了傳統知識產(chǎn)權制度下突破式創(chuàng )新的保護之外,還應當建立漸進(jìn)式的創(chuàng )新保護模式。這種模式主要是保護一些歷經(jīng)百年而逐漸形成的知識產(chǎn)權。如果把每個(gè)人的貢獻分開(kāi)來(lái)看,他們所作的貢獻也許只是一點(diǎn)一點(diǎn)的,根本達不到現行知識產(chǎn)權制度的要求。所以,我們有必要把他們日積月累的一點(diǎn)一滴的貢獻當作一個(gè)整體來(lái)看待,把這些積累起來(lái)的創(chuàng )新賦予一項知識產(chǎn)權,讓兩種保護模式并行。
2建立知識產(chǎn)權中的特殊主體
以此同時(shí)的一個(gè)問(wèn)題就是,這種漸進(jìn)式創(chuàng )新體系是由一系列的很多人共同完成的,這就涉及到,這樣的一項知識產(chǎn)權應該賦予誰(shuí)?是其中一個(gè)還是全體成員?
其實(shí),我們可以在現行知識產(chǎn)權制度下創(chuàng )建一類(lèi)新的主體,這種主體只能是一種組織,而不能是個(gè)人。這個(gè)組織最好是彝族自己的組織,它可以代表整個(gè)彝族來(lái)申請彝藥領(lǐng)域內相關(guān)的知識產(chǎn)權,這些知識產(chǎn)權中的人身性權利就由該組織享有,而財產(chǎn)性權利則應當受到適當且合理的限制。如因醫藥的知識產(chǎn)權受益,只能用于彝藥的進(jìn)一步開(kāi)發(fā)與利用,不得挪作他用。
3.一體化、多環(huán)節申請專(zhuān)利
傳統彝藥的生產(chǎn)是一個(gè)復雜的過(guò)程,從藥材的種植,到藥材的制造,甚至到最后的藥材生產(chǎn),這整個(gè)過(guò)程始終貫穿著(zhù)彝族人民的智慧。在藥材種植階段,可以申請地理標志,因為有的藥材是有自己獨特的地理生產(chǎn)地的,只有那些地方的藥材才是地道的彝藥;在藥材制造階段,由于醫藥的制造有其獨特的工藝,有的藥材需曬干,有的需烘烤,有的需磨碎,而且時(shí)間、火候、刀工都很有講究,這些都是獨特的藥材制造技術(shù),可以在這個(gè)環(huán)節申請方法專(zhuān)利;在現代生物技術(shù)的條件下,可以生產(chǎn)提取彝藥中有效的成分,達到西醫和彝醫的結合,在這一過(guò)程中又可以申請技術(shù)專(zhuān)利;在藥材生產(chǎn)階段,可以很好的實(shí)現企業(yè)化生產(chǎn),這樣就可以申請商標保護。
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