談?wù)劤隹谛庞帽ｋU合同糾紛的法律適用
適用合同法規則的解釋路徑案例所涉及的出口信用保險合同糾紛，適用合同法相關(guān)規則是法院裁判出口信用保險合同糾紛的一種可能途徑，但合同法的相關(guān)規則僅提供了備選的一種解釋方法。
[摘要]
出口信用保險是我國出口貿易中重要的險種，但我國出口信用保險專(zhuān)門(mén)法律制度尚未制定，法院在審理出口信用保險合同糾紛時(shí)長(cháng)期適用合同法，2013年最高人民法院公布了相關(guān)司法解釋?zhuān)沟梅ㄔ涸趯徖沓隹谛庞帽ｋU合同糾紛時(shí)可以參照保險法。但作為政策性保險的出口信用保險與商業(yè)保險畢竟不同，專(zhuān)門(mén)的出口信用保險基本法律制度的制定應當被提上立法部門(mén)的議程。
[關(guān)鍵詞]
出口信用保險;止付令;法律適用
我國某進(jìn)出口貿易公司向A國出口水果罐頭，付款方式為即期不可撤銷(xiāo)信用證。貨物出口商為該批次貨物向我國出口信用保險公司投保了短期出口信用保險�！吨袊隹谛庞帽ｋU公司短期出口信用保險綜合保險條款》第二條約定“保險人對被保險人在信用證支付方式下，承擔的商業(yè)風(fēng)險包括以下情形：1.開(kāi)證行破產(chǎn)、停業(yè)或被接管;2.開(kāi)證行拖欠;3.開(kāi)證行拒絕承兌。”貨物運抵A國后，收貨人向當地法院起訴我國某出口貿易公司，同時(shí)申請止付令，A國法院依據該申請審查后向開(kāi)證行發(fā)出止付令，扣押信用證項下的全部貨款。
我國某出口貿易公司以發(fā)生了信用證支付方式下承保的商業(yè)風(fēng)險中的“開(kāi)證拒絕承兌”通過(guò)法院向我國出口信用保險公司索賠;我國出口信用保險公司以未發(fā)生“開(kāi)證行拒絕承兌”為由，拒付保險金。一審于2011年9月7日受理，并于2011年12月13日和2013年8月23日兩次開(kāi)庭，2013年9月30日做出判決駁回原告起訴，被告不服提起上訴，二審于2014年3月20日作出判決維持原判。
一、出口信用保險合同條款解釋的路徑
案例所涉出口信用保險合同糾紛，法院裁判的關(guān)鍵是要查明開(kāi)證行在止付令這一司法強制措施下未支付貨款的行為是否構成了信用證支付方式下保險人承擔的商業(yè)風(fēng)險中的“開(kāi)證行拒絕承兌”的情形。換言之，即原告只需證明A國法院發(fā)出止付令造成開(kāi)證行未支付貨款的行為屬于信用證支付方式下保險人承保范圍中的“開(kāi)證行拒絕承兌”即可獲得法院的支持，順利實(shí)現索賠的目的;反之，作為被告的中國出口信用保險公司只需要證明A國法院發(fā)出止付令造成開(kāi)證行未支付貨款的行為不屬于信用證支付方式下保險人承保范圍中的“開(kāi)證行拒絕承兌”的情形，即可獲得法院的支持駁回原告的訴求。實(shí)際上，原被告雙方爭議的焦點(diǎn)也正是集中在這一問(wèn)題上。
“原告認為，開(kāi)證行在收到其貨物單證并放貨給開(kāi)證申請人后，無(wú)合理理由而未支付貨款，造成其損失，屬于“開(kāi)證行拒絕承兌”的情形，被告應當對損失承擔保險賠償責任。”“被告辯稱(chēng)，原告訴稱(chēng)在法院向開(kāi)證行發(fā)出止付令的情況下，開(kāi)證行不負有支付信用證項下款項的義務(wù)，開(kāi)證行未支付貨款不屬于開(kāi)證行拒絕支付”訛譹具體而言，問(wèn)題回到了對《中國出口信用保險公司短期出口信用保險綜合保險條款》第二條中的“開(kāi)證行拒絕承兌”的解釋上，即出口信用保險合同條款如何解釋的問(wèn)題，最終要回答的是出口信用保險合同糾紛如何適用法律的問(wèn)題。
(一)適用合同法規則的解釋路徑案例所涉及的出口信用保險合同糾紛，適用合同法相關(guān)規則是法院裁判出口信用保險合同糾紛的一種可能途徑，但合同法的相關(guān)規則僅提供了備選的一種解釋方法。在適用合同法提供的解釋規則之前，按照特別法優(yōu)于一般法的原則，首先要尋找是否有可適用的特別法提供的解釋規則，這一原則在合同法第一百二十四條體現出來(lái)，按照合同法第一百二十四條的規定適用合同總則需同時(shí)滿(mǎn)足“分則部分或者其他法律沒(méi)有明文規定”的條件。
出口信用保險合同在合同法分則中沒(méi)有明文規定這一點(diǎn)毋庸置疑，“其他法律是否也沒(méi)有明文規定”即意指是否有可適用的特別法提供的解釋規則。我國至今為止沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的出口信用保險法律法規，因此沒(méi)有直接可以適用的特別法規則。最高人民法院于2013年5月8日起施行的《批復》指出人民法院審理出口信用保險合同糾紛案件，可以參照適用保險法的相關(guān)規定，這似乎在一定程度上回答了出口信用保險制度缺位帶來(lái)的出口信用保險合同糾紛的法律適用的問(wèn)題，但這并沒(méi)有解決問(wèn)題。從學(xué)理上而言，出口信用保險合同是保險合同的一種，但由于我國保險法第二條將其調整范圍明確限定為商業(yè)保險，而作為政策性保險的出口信用保險被排除在保險法的調整范圍之外，保險法并非出口信用保險合同可適用的特別法。
因此，不論是合同法第一百二十四條中的“其他法律”中所指的“法律”作限縮解釋還是擴張解釋?zhuān)紱](méi)有供裁判出口信用保險合同糾紛適用的特別法規則，也即出口信用保險合同可以按照合同法第一百二十四條的規定適用合同法總則的規定。按照合同法總則第三十九條和第四十一條的規定，案例中的《中國出口信用保險公司短期出口信用保險綜合保險條款》第二條為格式條款，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，首先是探求該條款是否有通常理解的意義，如存在通常理解的意義，解釋到此結束;如有兩種以上解釋時(shí)，方可做出不利于提供格式條款一方的解釋。具體到案例所涉出口信用保險合同糾紛中，首先要探求“開(kāi)證行拒絕承兌”是否具有通常理解的意義且此種意義是否是唯一的;如果不存在通常理解的意義或有兩種以上的解釋?zhuān)敲捶ㄔ簯斪鞒霾焕谔峁└袷綏l款一方的解釋。
(二)適用保險法規則的解釋路徑如上文所述，保險法并非出口信用保險合同可適用的特別法。那么，對于能否適用保險法關(guān)于商業(yè)保險合同規則對案例進(jìn)行裁判的探討是否就此結束?案例所涉出口信用保險合同糾紛一審于2011年9月7日受理，2011年12月13日第一次開(kāi)庭，2013年8月23日第二次開(kāi)庭，2013年9月30日做出一審判�！杜鷱汀穼�(shí)施的時(shí)間正好在案例所涉出口信用保險合同糾紛審理期間，根據《批復》的規定，2013年5月8日以后，當尋找適用裁判出口信用保險合同糾紛的規則時(shí)，可以參照保險法的相應制度。即按照《批復》，案例所涉出口信用保險合同糾紛受理時(shí)已經(jīng)適用2009年10月1日施行的保險法。2009年保險法相較于2002年的保險法恰恰對保險合同條款的解釋規則做了修訂，按照2002年的保險法第三十一條之規定，當事人對保險合同條款有爭議的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。
2009年保險法第三十條則回到了合同法第四十一條的解釋規則。新保險法對這一規則的修訂，不僅可以防止裁判機關(guān)及其裁判人員在對保險糾紛案件進(jìn)行審理與裁判的司法實(shí)踐中，任意擴大適用，有利于被保險人和受益人的解釋的規定，而且也實(shí)現了法律自身對裁判權的一定程度的制約，也實(shí)現了和合同法格式條款制度上的一致。這正如英國保險法學(xué)者Clark所說(shuō)，疑義利益解釋原則是可供依靠的第二位的解釋原則，該原則在其他解釋原則無(wú)法確定保險合同含義的情況下方可采用。由于本案是2011年受理，2013年判決，在此并不存在適用2009年保險法和2002年保險法的爭議，但2009年保險法和2002年保險法不同的解釋規則有其特殊的時(shí)間意義。如果適用2009年保險法的解釋規則，那么第一步是探求格式條款是否有通常理解的意義，如存在通常理解的意義，解釋到此結束;如有兩種以上解釋時(shí)，方才做有利于被保險人和受益人的解釋。即最終可以得出和適用合同法格式條款解釋規則一樣的結論。
(三)依然理不清的關(guān)系：出口信用保險合同糾紛法律適用在2013年5月8日《批復》實(shí)施以后，對于出口信用保險合同條款的解釋當然地適用保險法的解釋規則已經(jīng)毋庸置疑。按照特別法優(yōu)于一般法的原則，盡管適用合同法第四十一條得出的結論將和適用保險法第三十條得到一樣的結論，但必須清楚這是按照《批復》的指向得出的結論。因為兩者之間在立法上并非一直保持一致，具體而言，如上文所述，2002年的保險法第三十一條與2009年保險法第三十條的規定并不一致。
二、適用保險法處理出口信用保險合同糾紛的裁判過(guò)程
出口信用保險合同糾紛可以直接適用新保險法的相關(guān)規定，就本文探討的案例中對出口信用保險合同中格式條款的解釋?zhuān)荒苤苯幼龀鲇欣诒槐ｋU人和受益人的解釋?zhuān)莾?yōu)先探究信用證支付方式下“開(kāi)證行拒絕承兌”的通常意義。
(一)尋求“開(kāi)證行拒絕承兌”的通常意義本案中，買(mǎi)賣(mài)雙方都履行了各自的義務(wù)，貨物也已經(jīng)送到目的港。但信用證申請人(也A國即買(mǎi)方)向該國法院提出了止付申請，法院下達了止付令訛譻，導致信用證項下款項未能支付。就本案而言，探求信用證支付方式下“開(kāi)證行拒絕承兌”的通常意義，落腳點(diǎn)在于如何解釋“拒絕”。我國的新華字典和辭海對于“拒絕”這一詞條給出的含義為：“不接受(請求、意見(jiàn)或贈禮等)”這里強調的是主觀(guān)上沒(méi)有履行的意愿,因此，“開(kāi)證行拒絕承兌”在通常意義上是可以解釋?zhuān)磸娬{主觀(guān)上沒(méi)有支付的意愿。就本案而言是，開(kāi)證行在A(yíng)國下達止付令后，并非開(kāi)證行主觀(guān)上的不愿意支付，而是客觀(guān)上的支付不能。
(二)適用保險法解釋規則做出的裁判一審判決書(shū)中指出：“以上情形顯示開(kāi)證行未支付信用證項下款項，是基于司法強制力的限制，而非開(kāi)證行主觀(guān)上拒絕支付，而是客觀(guān)上無(wú)法支付，不屬于‘開(kāi)證行拒絕承兌’情形。雖然保險合同是被告提供的格式條款，但‘開(kāi)證行拒絕承兌’這一表述的意思是明確的，法院下達止付令導致開(kāi)證行無(wú)法承兌顯然不屬于開(kāi)證行拒絕承兌的范疇”,二審一方面認可了一審的判決外，又從信用證法律關(guān)系和導致信用證止付的基礎法律關(guān)系區別開(kāi)來(lái)，以及余款已經(jīng)支付這兩個(gè)角度闡述，維持了原判。
訛譼也即法院在適用法律時(shí)，已經(jīng)按照最高人民法院于2013年5月8日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理出口信用保險合同糾紛案件適用相關(guān)法律問(wèn)題的批復》執行，最終指向了新保險法30條關(guān)于保險合同格式條款的解釋規則。查閱《批復》實(shí)施以前我國各級法院對出口信用保險合同糾紛的裁判文書(shū)，直接適用保險法相關(guān)條款進(jìn)行裁判的不在少數譽(yù)訛，這種直接適用保險法的情況從1995年保險法第一部保險法制定到2009年保險法修訂以后并沒(méi)有區別。但保險法是否能夠成為出口信用保險合同糾紛，學(xué)者的意見(jiàn)是不一致的。有學(xué)者認為：1995年制定的保險法只是一部商業(yè)保險法，其第156條規定“本法規定的保險公司以外的其他性質(zhì)的保險組織,由法律、行政法規另行規定”，因此保險法不適用于作為政策性保險的出口信用保險，出口信用保險沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的制度可依。
也有學(xué)者認為，出口信用保險當然地適用保險法的規則，其理由是，不論1995年的保險法還是2009年的保險法，財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)中就包括了信用保險，“信用保險被明確界定屬于財產(chǎn)保險的范疇，適用保險法中有關(guān)財產(chǎn)的原則性規定，如保險法中規定的保險利益原則、最大誠信原則、近因原則等基本原則……出口信用保險是財產(chǎn)保險的一個(gè)特定險種”。訛譿實(shí)際上，在《批復》實(shí)施以前，直接適用保險法是不能說(shuō)是沒(méi)有依據，只是太模糊，這種模糊是由立法本身的模糊所造成。但《批復》本身給出的態(tài)度是明確的：“對出口信用保險合同的法律適用問(wèn)題，保險法沒(méi)有作出明確規定。”盡管含糊其辭，但并未否認法院適用保險法相關(guān)規則做出的判決的合法性�！杜鷱汀分皇菍⑦@種模糊性去除，給了司法實(shí)踐一個(gè)明確的指向。那么2009年保險法實(shí)施以前，裁判機關(guān)適用保險法和適用合同法的解釋規則得到不一樣的結論也無(wú)可厚非;2009年以后，在關(guān)于格式條款的解釋上，保險法和合同法是一致的，而《批復》為出口信用保險合同糾紛和保險法架起的橋梁其意義不僅僅是穩固了這樣的一種銜接性，更重要的是為出口信用保險合同糾紛適用法律找到了明確的淵源。
三、我國出口信用保險法律制度的完善
從上述出口信用保險合同糾紛案的法律適用中可以看出，當前供出口信用保險合同糾紛適用的法律制度缺位嚴重。盡管我國開(kāi)展出口信用保險在也已經(jīng)有三十多年的歷史，但我國出口信用保險法律制度尚未建立。2004年7月實(shí)施的《對外貿易法》第53條僅僅將出口信用保險作為國家促進(jìn)對外貿易的一種方式被提及，但出口信用保險專(zhuān)門(mén)法律制度至今未建立。由于沒(méi)有專(zhuān)門(mén)適用于出口信用保險合同糾紛的制度，法院在裁判出口信用保險合同糾紛時(shí)不得不去保險法或者合同法，甚至民法通則中去尋找適用的規則。當然去民法通則和合同法中尋找可適用的上位規則，不存在合法性問(wèn)題，但從保險法中尋找適用規則的合法性則值得探討。盡管《批復》為出口信用保險和保險法架起了一座橋梁，法院因此在裁判出口信用保險合同糾紛時(shí)得以準用保險法的相關(guān)規范，但這樣的簡(jiǎn)單的立法處理遠遠不夠。
出口信用保險作為一種特殊的政策性保險，其存在價(jià)值、經(jīng)營(yíng)主體、運營(yíng)模式、資金來(lái)源及風(fēng)險承擔等都與一般保險存在較大的差異，一方面，我國現行保險法的一般規則難以有效地對出口信用保險進(jìn)行法律調整，但另一方面，數據顯示，截至2015年10月，中國信保出口信用保險業(yè)務(wù)實(shí)現承保金額3094.1億美元，增長(cháng)2.9%，快于同期外貿增速5.4個(gè)百分點(diǎn)，出口信用保險對我國出口的滲透率達16.7%，已經(jīng)超過(guò)了世界貿易組織發(fā)布的全球出口信用保險的平均涵蓋水平，開(kāi)始向發(fā)達國家的出口信用保險涵蓋率靠近訛讁。
因此借鑒世界范圍內出口信用保險的先進(jìn)經(jīng)驗，結合我國出口信用保險實(shí)踐，在現有的制度基礎上重構我國出口信用保險制度成為必要，當前最緊要的是制定出口信用保險基本法律制度。具體而言，當前應當以2012年國務(wù)院批準通過(guò)的《中國出口信用保險公司章程》作為出口信用保險業(yè)制度的基礎、以《中國出口信用保險公司短期出口信用保險綜合保險條款3.0》作為出口信用保險合同法律制度的基礎，借鑒伯爾尼聯(lián)盟《伯爾尼聯(lián)盟總協(xié)定》構建的出口信用保險制度框架，充分考慮出口信用保險的政策性特點(diǎn)構建我國的出口信用保險基本制度。
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