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企業(yè)融資的風(fēng)險防范
對于中小企業(yè)主的融資方式而言，投資方出于對企業(yè)經(jīng)營(yíng)現狀的擔心，往往會(huì )在股權投資協(xié)議里設置很多的風(fēng)控條款，這也讓企業(yè)決策層心生疑慮，不要“前門(mén)驅虎，后門(mén)進(jìn)狼”。以下是小編J.L分享的企業(yè)融資的風(fēng)險防范，更多熱門(mén)創(chuàng )業(yè)項目請您繼續訪(fǎng)問(wèn)(www.oh100.com/chuangye)。
一、財務(wù)指標
被投公司在約定期間能否實(shí)現其承諾的財務(wù)業(yè)績(jì)。因為業(yè)績(jì)是雙方估值的最主要依據。被投公司想要獲得一個(gè)好的估值，就必須對“良好業(yè)績(jì)”作出承諾，所以在實(shí)際操作中，雙方一般是以“凈利潤”作為對賭標的。
在對賭條款中，協(xié)議雙方應該合理設定盈利目標，這也有效減少日后違約的幾率。另外對“凈利潤”的內涵要做準確認定，
二、上市時(shí)間
關(guān)于“上市時(shí)間”的約定即賭被投公司在約定時(shí)間內能否如期上市。
“上市時(shí)間”的約定一般也是股份回購的約定，比如約定好公司在兩到三年內上市，如果不能如期上市，公司的大股東就必須回購投資方的股份，或者賠一筆錢(qián)�，F在這種方式的對賭，大家都比較謹慎了，因為通常不是公司大股東單方面能決定的。
公司一旦進(jìn)入上市程序，證監會(huì )認為會(huì )影響公司控制權和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)等方面的條款必須解除。但是如果解除對賭協(xié)議，對投資方來(lái)說(shuō)，令人很不放心，公司現在也只是報了材料，萬(wàn)一不能通過(guò)證監會(huì )審核怎么辦?
很多投資方表面上會(huì )呈送一份聲明材料給證監會(huì )，表示雙方已經(jīng)解除了對賭協(xié)議，但私底下又會(huì )跟公司再簽訂一份"有條件恢復"的新協(xié)議，約定如果將來(lái)公司沒(méi)有成功上市，那之前達成的對賭協(xié)議應繼續履行。
“上市時(shí)間”的約定條款不是一種經(jīng)常采用的對賭方式，投融雙方的對賭主要還是基于企業(yè)的估值。
三、非財務(wù)業(yè)績(jì)指標
與財務(wù)業(yè)績(jì)相對的其他各種非財務(wù)業(yè)績(jì)指標，包括KPI、用戶(hù)人數、產(chǎn)量、產(chǎn)品銷(xiāo)量、技術(shù)研發(fā)專(zhuān)利等。
一般來(lái)說(shuō)，不宜約定得過(guò)細過(guò)于精確，應有一定的彈性空間，否則公司的實(shí)際控制人會(huì )為達成業(yè)績(jì)而做出一些短視行為，所以公司方應在對賭協(xié)議中主張更多的柔性條款，這可以讓投資協(xié)議的權利義務(wù)更加均衡可控。
應設定合理的業(yè)績(jì)增長(cháng)速度，最好將對賭協(xié)議設為重復博弈的結構，降低當事人在博弈中的不確定性。不少投資方與公司方產(chǎn)生的糾紛，直接起因就是大股東對將來(lái)形勢的誤判，對公司的未來(lái)過(guò)于樂(lè )觀(guān)，承諾過(guò)高。
協(xié)議往往還會(huì )約定，投資方由投資方獲得被投公司的多數董事會(huì )席位，增加其對公司經(jīng)營(yíng)管理的控制權。
四、融資年限和賠償限額
年限越長(cháng)，業(yè)績(jì)預測的難度越大，不確定因素越大，對公司大股東而言，業(yè)績(jì)補償的風(fēng)險就越大，目前行業(yè)里一般約定2-3年。
公司對未來(lái)的業(yè)績(jì)預測發(fā)生重大誤差，這是很正常的事情，但這會(huì )導致高額賠償，這也極易造成因不履約而引起的糾紛。
公司的大股東通常在協(xié)議里明確要求：
1、設定免補償區間：5-20%以?xún)鹊臉I(yè)績(jì)誤差無(wú)須賠償，為合理的彈性空間;
2、設定賠償限額：要有一個(gè)賠償的最高額，超過(guò)的部分無(wú)效;
3、設定除外條款：對一些外部因素可予免責或調整賠償金額。
五、關(guān)聯(lián)交易和競業(yè)限制
該條款是指被投公司在約定期間若發(fā)生不符合公司章程規定的關(guān)聯(lián)交易，公司或大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的一定比例向投資方賠償損失。不過(guò)協(xié)議約定的關(guān)聯(lián)交易條款主要是防止利益輸送，但是對賭協(xié)議中的業(yè)績(jì)補償行為，本身也是利益輸送的一種，這又與業(yè)績(jì)補償又相互矛盾。
“競業(yè)限制”是投資方百分之百會(huì )要求公司簽訂的條款。約定公司在上市或被并購前，大股東(實(shí)際控制人)不能在公司外，自己或通過(guò)其他關(guān)聯(lián)企業(yè)，以任何方式從事與公司存在競爭性的業(yè)務(wù)，此外還會(huì )要求創(chuàng )始人和一些高管幾年內不能離職，這是對企業(yè)中高層人員的限制，防止公司的管理層拿到了錢(qián)后，金蟬脫殼。
另外投資方也想了解被投公司的核心人員在之前的工作單位，是否有未到期的競業(yè)禁止限制，以免引起一些訴訟爭端，所以被投公司在與投資方溝通時(shí)，也應當予以說(shuō)明，以增強投資方的信心。
六、潛在債務(wù)
許多的企業(yè)在聯(lián)系投資方時(shí)，其實(shí)企業(yè)往往已有民間借貸或互相擔保的行為，且實(shí)際控制人還會(huì )做連帶責任擔保，但這些都是私底下行為，并沒(méi)有對外公示，而這對于投資方來(lái)說(shuō)，就是潛在的地雷，所以投資方往往會(huì )在協(xié)議中會(huì )提出要求，如果公司方未向投資方披露對外擔保、高利息貸款等，在實(shí)際發(fā)生賠付后，投資方有權要求公司或大股東賠償。每個(gè)投資協(xié)議一般都有類(lèi)似規定，目的就是防止投資方做“冤大頭”，投進(jìn)去的錢(qián)被公司方拿去還債。
投資方的債務(wù)賠償公式=公司承擔債務(wù)和責任的實(shí)際賠付總額×投資方持股比例。
七、股權轉讓限制
該條款是對任一方，尤其是公司的實(shí)際控制人的股權轉讓設置一定的前提條件，僅當條件成就時(shí)方可進(jìn)行股權轉讓。因為公司大股東拋出大量股份，“用腳投票”，要么是不看好公司的未來(lái)前景，落袋為安，要么公司可能存在“黑天鵝”。
但應注意的是，投資協(xié)議中的股權限制轉讓的約定對于被限制方而言?xún)H為合同義務(wù)，依照合同相對性原則，對合同外的第三人不發(fā)生效力。被限制方如擅自轉讓其股權，應承擔違約責任，但這并不能改變公司股東已發(fā)生變更的事實(shí)。
因此，投資方會(huì )將“股權限制轉讓條款”寫(xiě)入公司章程，使其具有對抗第三方的效力。實(shí)踐中，亦有投資方要求公司股東在協(xié)議生效后，應向投資人質(zhì)押其股權以實(shí)現對原股東的股權轉讓限制。
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