企業(yè)上市知識產(chǎn)權介紹

　　“以專(zhuān)利為主的知識產(chǎn)權既是企業(yè)技術(shù)創(chuàng )新成果的標志，又是創(chuàng )業(yè)板企業(yè)高成長(cháng)性的基礎，可以說(shuō)專(zhuān)利是創(chuàng )業(yè)板企業(yè)的‘命門(mén)’。”深圳市前瞻投資顧問(wèn)有限公司IPO高級咨詢(xún)顧問(wèn)彭超在接受中國知識產(chǎn)權報記者采訪(fǎng)時(shí)表示，專(zhuān)利狀況直接關(guān)系到擬上市企業(yè)的核心競爭優(yōu)勢、持續盈利能力等，對于擬上市企業(yè)，尤其是在創(chuàng )業(yè)板上市的企業(yè)而言意義重大，也成為監管部門(mén)審核的重點(diǎn)。因此，企業(yè)應該逐漸完善自己的專(zhuān)利管理體系，提高專(zhuān)利管理、保護能力，布局符合自身發(fā)展的專(zhuān)利戰略，以防為以后的上市和發(fā)展留下隱患。

　　一、企業(yè)上市的知識產(chǎn)權規范

　　根據《公司法》、《證券法》、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng )業(yè)板上市管理暫行辦法》和《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第28號——創(chuàng )業(yè)板公司招股說(shuō)明書(shū)》等與企業(yè)申請創(chuàng )業(yè)板上市的要求及信息披露相關(guān)的法律、法規和規范性文件，企業(yè)申請首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng )業(yè)板上市時(shí)，相關(guān)的知識產(chǎn)權規范集中體現在以下幾點(diǎn)：

　　(一)重視和體現知識產(chǎn)權等無(wú)形資產(chǎn)對創(chuàng )業(yè)板公司的價(jià)值

　　對比主板或中小板的上市規則，我們不難發(fā)現：主板或中小板上市法律、法規對擬上市企業(yè)最近一期無(wú)形資產(chǎn)(包括知識產(chǎn)權)占公司凈資產(chǎn)的比例作了不得高于20%的限制，但是創(chuàng )業(yè)板審核條件中對企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)占其凈資產(chǎn)的比例沒(méi)有作出類(lèi)似的規定。也就是說(shuō)，在創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng)中，無(wú)形資產(chǎn)(特別是知識產(chǎn)權)對創(chuàng )業(yè)板擬上市公司的價(jià)值被更為廣泛的認可。當然，這種規定并不意味著(zhù)在創(chuàng )業(yè)板對上市公司的資產(chǎn)構成沒(méi)有要求，就公司設立而言，在滿(mǎn)足出資形式的前提下，按照《公司法》的規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。也就是說(shuō)公司在創(chuàng )立或者增資時(shí)，無(wú)形資產(chǎn)占注冊資本的比例最高可以達到70%。但是這僅是《公司法》對企業(yè)設立或增資的要求，隨著(zhù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的發(fā)展，企業(yè)所擁有的無(wú)形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例可能遠高于這一比例。

　　創(chuàng )業(yè)板上市審核條件中對資產(chǎn)構成領(lǐng)域之所以作出不同于主板的要求，這一方面是借鑒了海外大多數創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng)對無(wú)形資產(chǎn)占比無(wú)要求的經(jīng)驗，另一方面也正是考慮到擬在創(chuàng )業(yè)板上市的企業(yè)多為創(chuàng )新型企業(yè)或成長(cháng)型企業(yè)，這些企業(yè)以無(wú)形資產(chǎn)出資或入股的情況比較普遍，同時(shí)研發(fā)支出及知識產(chǎn)權價(jià)值占公司凈資產(chǎn)的比例也較高的事實(shí)。更重要的是，以知識產(chǎn)權為核心的無(wú)形資產(chǎn)是企業(yè)具備創(chuàng )新型和高成長(cháng)性的基礎和體現，限制無(wú)形資產(chǎn)在資產(chǎn)結構中的比例，與創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng)的設立初衷背道而馳。

　　(二)擬上市公司需具備與主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)的核心知識產(chǎn)權

　　對于絕大多數的企業(yè)而言，擁有知識產(chǎn)權的數量絕非其立足于市場(chǎng)的關(guān)鍵，對所擁有的知識產(chǎn)權的市場(chǎng)轉換能力才是其獲得市場(chǎng)競爭優(yōu)勢的重要保證。對此，創(chuàng )業(yè)板發(fā)行條件并未直接予以闡明，而是從“影響企業(yè)持續盈利能力的不利因素”的角度作出要求：發(fā)行人在用的商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險①。我們認為，這句話(huà)至少包括兩層含義：其一、發(fā)行人應具備“商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)”等重要的無(wú)形資產(chǎn);其二、這些重要的無(wú)形資產(chǎn)的取得、使用不能存在重大的不利變化因素。在第一層意思中，判斷企業(yè)所有的知識產(chǎn)權是否為其重要資產(chǎn)的標志之一是該等無(wú)形資產(chǎn)與企業(yè)的主營(yíng)產(chǎn)品或服務(wù)是否有密切的相關(guān)性。換句話(huà)說(shuō)，一個(gè)生產(chǎn)“車(chē)輛定位系統”的企業(yè)即使擁有數量龐大的.“家庭智能化系統”專(zhuān)利，也不能認為該等專(zhuān)利構成其重要的無(wú)形資產(chǎn)。

　　根據創(chuàng )業(yè)板上市的相關(guān)規定，保薦機構應該對擬上市公司的成長(cháng)性出具專(zhuān)項報告，如果其為自主創(chuàng )新型企業(yè)的，還需要在報告中說(shuō)明其自主創(chuàng )新能力。需要說(shuō)明的是，目前并未有對該條的實(shí)施進(jìn)行一步細化的標準或規范。但是鑒于對“企業(yè)所有的專(zhuān)利、軟件及其他專(zhuān)有技術(shù)應該與主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)才能使企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)具有競爭力，從而獲得持續發(fā)展的能力”的普遍認同，我們認為，保薦機構在對企業(yè)的成長(cháng)性進(jìn)行核查時(shí)應重點(diǎn)關(guān)注企業(yè)所擁有的知識產(chǎn)權與其主營(yíng)業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)性。即，其主要產(chǎn)品或服務(wù)的核心技術(shù)及其來(lái)源、技術(shù)水平和成熟程度，核心技術(shù)人員、研發(fā)人員占員工總數的比例的情況，技術(shù)的市場(chǎng)轉化能力，并說(shuō)明其技術(shù)屬于原始創(chuàng )新、集成創(chuàng )新或引進(jìn)消化吸收再創(chuàng )新的情況。從信息披露的角度，我們認為，凡是與企業(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)與技術(shù)發(fā)展相關(guān)的知識產(chǎn)權，如商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)或著(zhù)作權等的情況都必須詳細的披露，這些是審核部門(mén)對公司的自主創(chuàng )新能力及成長(cháng)性情況作出判斷的主要依據。

　　二、企業(yè)知識產(chǎn)權的狀態(tài)：事實(shí)狀態(tài)及法律狀態(tài)

　　知識產(chǎn)權的狀態(tài)包括事實(shí)狀態(tài)及法律狀態(tài)。法律狀態(tài)包括該等知識產(chǎn)權是否處于法律的保護下，有無(wú)限制條件，保護期限的長(cháng)短、是否存在訴訟或仲裁等或有風(fēng)險等�？傮w而言，法律狀態(tài)相對易于判斷，且多數可以通過(guò)公開(kāi)途徑查詢(xún)，而事實(shí)狀態(tài)則要復雜得多。如在事實(shí)狀態(tài)的判斷中，知識產(chǎn)權所處的階段(技術(shù)是否成熟)、技術(shù)產(chǎn)業(yè)化與市場(chǎng)化的確定性程度、知識產(chǎn)權的可替代性程度(技術(shù)是否面臨淘汰或被替代等風(fēng)險)、知識產(chǎn)權的市場(chǎng)價(jià)值等已經(jīng)超出單純的'法律問(wèn)題或經(jīng)濟問(wèn)題。而知識產(chǎn)權的事實(shí)狀態(tài)對企業(yè)上市的影響卻是實(shí)實(shí)在在的。如，某擬上市企業(yè)的一位股東曾以某專(zhuān)有技術(shù)出資，在其辦理完出資手續后不到半年的時(shí)間里有人就相關(guān)領(lǐng)域申請的一項專(zhuān)利技術(shù)導致其作為出資的該項專(zhuān)有技術(shù)被淘汰，該公司對該項專(zhuān)有技術(shù)進(jìn)行“計提減值”的會(huì )計處理。對于上市而言，該案例反映的核心問(wèn)題是：該股東的本次出資是否存在出資不實(shí)的情況?即，因技術(shù)發(fā)展的原因導致的作為出資的知識產(chǎn)權的實(shí)際價(jià)值發(fā)生大額減值是否引致股東出資不實(shí)的責任?如果是，根據目前的上市審核規定，出資不實(shí)將構成上市的實(shí)質(zhì)性法律障礙，企業(yè)可能需要規范并相應的運行幾個(gè)會(huì )計年度才能申請上市。

　　就目前上市相關(guān)的知識產(chǎn)權規范而言，其規范的重點(diǎn)集中在擬上市企業(yè)所有的知識產(chǎn)權的法律狀態(tài)，比如《公開(kāi)發(fā)行證券公司信息披露編報規則第12號——公開(kāi)發(fā)行證券的法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報告》第39條第2款“發(fā)行人擁有土地使用權、商標、專(zhuān)利、特許經(jīng)營(yíng)權等無(wú)形資產(chǎn)的情況”。但是某些規范中亦暗含了券商或律師應該對知識產(chǎn)權狀態(tài)進(jìn)行更為深入的核查要求。如上述12號規定中第40條，發(fā)行人的重大債權債務(wù)是否存在“因……知識產(chǎn)權……等原因產(chǎn)生的侵權之債，如有，應說(shuō)明對本次發(fā)行上市的影響”。這顯然是對為企業(yè)提供上市輔導的相關(guān)中介結構提出了更為高的要求。在實(shí)踐中，因知識產(chǎn)權侵權之訴導致的上市申請被否決或者擱置的案例并不在少數。

　　三、企業(yè)上市中的知識產(chǎn)權問(wèn)題

　　(一)因知識產(chǎn)權出資產(chǎn)生的法律問(wèn)題

　　出資是股東的基本義務(wù)也是最重要的義務(wù)，是公司法的基本問(wèn)題，因為出資不僅關(guān)系到股東身份及股權結構，同時(shí)與公司的資本制度密切關(guān)聯(lián)。在法定資本制度下，資本確定、資本充實(shí)和資本維持原則正是通過(guò)股東出資行為的規則實(shí)現的。正是如此，創(chuàng )業(yè)板發(fā)行條件也從上市主體資格和股權清晰兩個(gè)方面對出資問(wèn)題進(jìn)行規范：發(fā)行人的注冊資本足額繳納、主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛，發(fā)行人的股權清晰。因此出資問(wèn)題是上市審核的重點(diǎn)問(wèn)題，出資瑕疵可能構成企業(yè)上市的重大法律障礙。

　　申請創(chuàng )業(yè)板上市的不少企業(yè)所擁有的資產(chǎn)中知識產(chǎn)權的比例一般較高，以知識產(chǎn)權增資的情況也較為普遍。但是，不少企業(yè)因為處于發(fā)展的前期，在擴大公司資本的沖動(dòng)下，以知識產(chǎn)權出資時(shí)容易產(chǎn)生一些出資不規范的行為。這些不規范行為會(huì )影響到公司注冊資本的真實(shí)性和充足性，同時(shí)也會(huì )影響股東及股權結構。在奉行嚴格的實(shí)收資本制的公司法律體制下，這往往成為企業(yè)日后申請上市的重大法律障礙。不同于現金或其他實(shí)物資產(chǎn)出資，知識產(chǎn)權因其特殊性，股東用知識產(chǎn)權出資時(shí)更容易引發(fā)爭議。根據我們對部分上市案例的分析，企業(yè)上市時(shí)因知識產(chǎn)權出資問(wèn)題引發(fā)的上市障礙，主要表現在：1.擬出資的知識產(chǎn)權存在權屬瑕疵;2.知識產(chǎn)權的出資價(jià)值較難確定。

　　(二)擬上市公司的知識產(chǎn)權質(zhì)量不高

　　創(chuàng )業(yè)板上市的擬上市公司普遍存在知識產(chǎn)權質(zhì)量不高的問(wèn)題。這主要表現在兩個(gè)方面：

　　一方面，企業(yè)申請或者實(shí)際獲得的專(zhuān)利權的創(chuàng )新性不高，多為實(shí)用新型專(zhuān)利或外觀(guān)設計專(zhuān)利，發(fā)明專(zhuān)利少。

　　另一方面，擬上市公司所有的知識產(chǎn)權與其核心技術(shù)或主營(yíng)產(chǎn)品不具有關(guān)聯(lián)性或者說(shuō)關(guān)聯(lián)性不強，企業(yè)的創(chuàng )新能力和持續盈利能力存在重大不確定性。

　　(三)知識產(chǎn)權糾紛

　　作為企業(yè)生產(chǎn)和銷(xiāo)售的重要資產(chǎn)，知識產(chǎn)權糾紛特別是核心知識產(chǎn)權的糾紛不僅會(huì )使企業(yè)負擔較大的'訴訟成本，影響其當期的財務(wù)狀況，而且會(huì )使企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展或保持持續盈利的能力處于一種不確定的狀態(tài)，而不確定即意味著(zhù)企業(yè)對這些知識產(chǎn)權的使用存在一定的風(fēng)險。發(fā)行人在用的商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險往往構成企業(yè)上市的“硬傷”。

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