如何防范特許經(jīng)營(yíng)合同風(fēng)險
導語(yǔ)：特許經(jīng)營(yíng)合同風(fēng)險應該如何防范，今天我們就來(lái)了解一下吧!
如何防范特許經(jīng)營(yíng)合同風(fēng)險
1、審慎考察商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的特許人主體資質(zhì)。
簽訂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同之前，被特許人應當首先對特許人主體資格做一個(gè)盡職調查，了解特許人是否符合《條例》第七條規定資質(zhì)，有沒(méi)有“一年兩店”的經(jīng)營(yíng)能力和條件，而且應該對特許人進(jìn)行實(shí)地考察，考量特許人現有直營(yíng)店和加盟店經(jīng)營(yíng)狀況以及確認特許人的直營(yíng)店數額符合規定。然后還需要對自己所做的此項特許經(jīng)營(yíng)投資，作出一個(gè)商業(yè)投資的價(jià)值評估，切忌貿然地與不符合主體資質(zhì)、經(jīng)營(yíng)能力和條件較差的特許人簽訂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同，避免經(jīng)濟損失。
同時(shí)《條例》也要求特許經(jīng)營(yíng)必須是具備經(jīng)營(yíng)條件的企業(yè)，如果特許人不具備特許經(jīng)營(yíng)資質(zhì)即從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，則由商務(wù)主管部門(mén)責令改正，沒(méi)收違法所得，處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。如果企業(yè)以外的其他單位和個(gè)人作為特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，則由商務(wù)主管部門(mén)責令停止非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，沒(méi)收違法所得，同樣并處10萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款。
2、強化并規范具體的合同條款，細化違約責任，預防糾紛。
美國聯(lián)邦貿易委員會(huì )和日本連鎖加盟協(xié)會(huì )都制定了比較完備的連鎖加盟業(yè)法規，對于連鎖加盟合同當事人的權利、義務(wù)、合同的期限、中止及更新、使用連鎖加盟權的地區和商店所在地等方面都有清晰而完整的規定。而我國目前還沒(méi)有這方面專(zhuān)門(mén)性的法律規定，僅一部《條例》在法律責任上還尚未體現對違法合同條款行為的更多的處罰即責任承擔。因此，在簽訂《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同》時(shí)，強化并規范具體的合同條款，細化違約責任，就顯得尤為重要，比如在最容易引起糾紛的是特許人供貨質(zhì)量遲延或者供貨不合格甚至導致侵害消費者權益事件等行為，其責任由誰(shuí)承擔問(wèn)題，建議雙方當事人可以在合同內明確各自的具體責任;而在合同的解除、終止條款中，也可以一一列出具體情形;特許人也可以通過(guò)競業(yè)禁止保護自己的商業(yè)秘密，有權要求被特許人依據法律規定或合同約定，在經(jīng)營(yíng)期及結束后一定期限內不得從事與特許人相競爭的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這也避免了被特許人違背特許經(jīng)營(yíng)目的而使用特許人的商業(yè)秘密;另外，對于雙方約定需要履行的義務(wù)，同樣需要有相應違約條款來(lái)支持，一旦出現不履行義務(wù)情形出現，即有相應條款約束，這樣可以起到預防糾紛，減少經(jīng)濟損失的作用。
3、仔細審閱合同條款，對格式合同條款應當敢于表達簽約人的真實(shí)意思。
對于《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同》中的格式條款，被特許人應當認真審閱和理解該合同條款，對于可以做到或者應該做到的合同條款予以確認，但對于自己無(wú)法做到或者是一般人都難以做到的合同條款，應當及時(shí)指出，并在合同最后的“其他約定條款”中一一特別提出來(lái)，形成特別條款而優(yōu)先適用的約定條款，維護自身的合法利益。
當然，如果在訴訟、仲裁過(guò)程中，法官、仲裁員也會(huì )對類(lèi)似這種行業(yè)性的格式條款進(jìn)行審查，如發(fā)現提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利、甚至是侵權的情形出現，屬?lài)乐剡`反了公平原則，應當依據《合同法》第四十條、第四十一條的規定，確認該條款無(wú)效，同時(shí)對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。這是格式條款的特殊解釋原則，又稱(chēng)為“疑義利益解釋規則”或“不利解釋規則”。此種解釋規則源于羅馬法“有疑義應為表意者不利益”的解釋原則，其后為各國法學(xué)界所接受，并為英美法和大陸法所采用。這個(gè)原則的適用，在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中起著(zhù)保護被特許人利益的重要作用。
4、關(guān)注和查閱商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的特許人企業(yè)備案狀況，慎重考慮是否和如何與備案的特許人或者沒(méi)有備案的特許人簽訂合同。
當事人在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)應考慮特許人合同備案事宜。因為特許經(jīng)營(yíng)中往往涉及商標、專(zhuān)利等知識產(chǎn)權的許可、授權使用等問(wèn)題，根據我國相關(guān)法律規定，這類(lèi)協(xié)議需要向相關(guān)管理部門(mén)備案。比如特許經(jīng)營(yíng)涉及專(zhuān)利許可并按照《專(zhuān)利法》及其實(shí)施細則的有關(guān)規定簽訂專(zhuān)利許可合同的，應該按照《專(zhuān)利實(shí)施許可合同備案管理辦法》的規定辦理備案事宜;涉及商標使用許可的，特許人在開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之前應按照《商標法》及其實(shí)施細則的規定辦理商標使用許可合同備案事宜。外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，除了需要獲得有關(guān)部門(mén)審批之外，還應當根據《條例》的規定，在每年第一季度將上一年度簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同的`情況向商務(wù)主管部門(mén)報告。當國有企業(yè)參與到特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，根據1997年財政部《企業(yè)連鎖經(jīng)營(yíng)有關(guān)財務(wù)管理問(wèn)題的暫行規定》第十七條規定：“國有企業(yè)與集體、‘私營(yíng)’、‘三資’等其他所有制形式的企業(yè)連鎖時(shí)，國有連鎖企業(yè)應將連鎖經(jīng)營(yíng)合同等有關(guān)資料報送同級財政部門(mén)、國有資產(chǎn)管理部門(mén)和企業(yè)主管部門(mén)審核、備案，以防止國有資產(chǎn)流失。”所以國有企業(yè)進(jìn)行特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，也必須到有關(guān)部門(mén)進(jìn)行合同備案。同時(shí)，《條例》也規定特許人未依照規定向商務(wù)主管部門(mén)備案的，由商務(wù)主管部門(mén)責令限期備案，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款;逾期仍不備案的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。但是，由于特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)是否依法備案并不影響商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同的效力，因此，被特許人必須慎重考慮是否和如何與備案的特許人或者沒(méi)有備案的特許人簽訂合同，才能是實(shí)現經(jīng)濟利益雙贏(yíng)。
5、特許人依法進(jìn)行信息披露，被特許人依法承擔商業(yè)秘密保密責任，有利于合同的順利簽訂。
2007年我國商務(wù)部頒布了《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露管理辦法》，其中第五條規定了商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的特許人應當向被特許人披露信息的范圍。第七條規定特許人向被特許人披露信息前，有權要求被特許人簽署保密協(xié)議�！稐l例》第二十三條也規定特許人向被特許人提供的信息應當真實(shí)、準確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。如果特許人違反《條例》規定的信息披露規則，被特許人向商務(wù)主管部門(mén)舉報并經(jīng)查實(shí)的，由商務(wù)主管部門(mén)責令改正，處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款;情節嚴重的，處5萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并予以公告。
因此，被特許人在簽訂商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同之前，應當特別關(guān)注特許人是否真實(shí)、準確、完整地披露企業(yè)和經(jīng)營(yíng)信息，不要被企業(yè)的廣告、網(wǎng)站、畫(huà)冊等宣傳所迷惑，針對與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的信息，可以直面向特許人了解;同樣，特許人在被特許人要求提供與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的各種信息之前，有權要求被特許人簽署保密協(xié)議，以免企業(yè)的商業(yè)秘密等信息的泄露，有效地維護企業(yè)合法權益。特許人依法進(jìn)行信息披露，被特許人依法承擔商業(yè)秘密保密責任，有利于合同的順利簽訂。
6、完善合同條款，保護特許人知識產(chǎn)權，擬在商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同內加入相應保護條款。
商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)資源是特許人企業(yè)生存的最重要的保障。所謂特許經(jīng)營(yíng)資源，除了專(zhuān)指企業(yè)的注冊商標、企業(yè)標志、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等無(wú)形資產(chǎn)外，還包括企業(yè)的獨特的裝修方案、經(jīng)營(yíng)方式、管理模式等，甚至還包括企業(yè)獨特的制作設備、用品外觀(guān)、廣告用語(yǔ)等。這些經(jīng)營(yíng)資源凝聚了特許人的汗水和智慧，同時(shí)，特許人需要投入大量的資金維系和創(chuàng )新自己的經(jīng)營(yíng)資源，這是特許人賴(lài)以生存并發(fā)展壯大的核心價(jià)值所在。因此，特許人可以考慮通過(guò)申請注冊商標、著(zhù)作權登記、申請專(zhuān)利(包括外觀(guān)設計、實(shí)用新型、發(fā)明)等方式，依法獲得經(jīng)營(yíng)資源的合法權利，發(fā)現侵權現象，即可維護自己的合法權利。尤其是可以在《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同》中對合同終止后，注冊商標、企業(yè)標志、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的終止使用的辦法和措施做出明確的具有可操作性的約定，如直接約定一個(gè)賠償方式和金額。同時(shí)，在合同中加入“不競爭”條款，即約定被特許人(企業(yè)或個(gè)人)的投資人或者主要負責人在一定時(shí)間和地域范圍內不得從事與本合同相關(guān)的業(yè)務(wù)。
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