買(mǎi)賣(mài)合同常用條款的法律風(fēng)險及防范策略
據不完全統計，世界上90%的財富都和合同有關(guān)，也就是說(shuō)任何的交易都離不開(kāi)合同的見(jiàn)證。作為公司一切交易更是離不開(kāi)合同，特別是簽訂買(mǎi)賣(mài)合同。下面小編為大家收集的買(mǎi)賣(mài)合同常用條款的法律風(fēng)險及防范策略，歡迎閱讀!
1、合同標的及法律風(fēng)險
當事人簽訂合同是為了實(shí)現財產(chǎn)或類(lèi)似于財產(chǎn)的其他權益的歸屬變化，因此對這種財產(chǎn)或類(lèi)似于財產(chǎn)的其他權益的標準描述是非常重要的。合同標的條款因此也成為法律的提示性條款內容。合同標的是合同法律關(guān)系的客體，是合同當事人權利和義務(wù)共同指向的對象。標的是合同成立的必要條件，合同標的條款是不可補正條款，如果雙方當事人沒(méi)有約定則合同不能成立。
根據合同性質(zhì)的不同，合同標的可以分為物、權利、行為、智力成果。這些因標的性質(zhì)不同而產(chǎn)生的標的約定差異應當引起注意。如權利瑕疵不像物的瑕疵那么容易被觀(guān)察，因此以權利為標的的合同更應當注重對權利狀態(tài)的描述。行為作為標的，往往依賴(lài)于特定人技能，因此更應當注意行為人的確定以及與代為履行禁止相協(xié)調。這些因素都是認為是否存在法律風(fēng)險的考察方面。 概括而言，合同標的條款約定應當注意以下事項：
(1)要使用標的物的正式名稱(chēng)，即標準學(xué)名，而且要用全稱(chēng)。文字表述必須明確具體，盡可能使用符合國際標準或國際行業(yè)習慣的商品名稱(chēng)。商品日益豐富，使得雙方約定不明時(shí)，真實(shí)意思很難探究，因此產(chǎn)生以類(lèi)似商品作為合同約定標的交付帶來(lái)的合同目的落空，是嚴重的法律風(fēng)險。
(2)寫(xiě)明商品商標。一定的商標，標志著(zhù)一定商品的性能、質(zhì)量種類(lèi)。只有寫(xiě)明商標才能使商品特定化。如某商場(chǎng)本想購買(mǎi)杭州某廠(chǎng)生產(chǎn)的“天堂牌”自動(dòng)雨傘1000把，但在合同中的商品名稱(chēng)欄內只寫(xiě)了“自動(dòng)雨傘”，而未寫(xiě)“天堂牌”商標，結果供方發(fā)來(lái)的除有50把是“天堂牌”的自動(dòng)雨傘外，其余的都是一些雜牌，有不量的甚至無(wú)商標，給需方造成損失。相同的產(chǎn)品因為品牌不同，價(jià)格差異有時(shí)非常巨大。
(3)在確定標的時(shí)，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如大豆，一般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆;又如自行車(chē)，有的叫人力車(chē)，有的叫腳踏車(chē)，有的叫單車(chē);又如，電梯美國人叫Elevator，英國人叫Lift，這些都屬同物異名。這種情況更需要雙方就標的物明確約定，有時(shí)需要配合必要的圖片或描述性說(shuō)明。
(4)要寫(xiě)明標的品種、規格、花色及配套件。如購買(mǎi)電視機，除寫(xiě)明名稱(chēng)、商標外，還要寫(xiě)明型號，是黑白，還是彩電或數字電視機;是立式，還是臥式;是遙控，還是自調，以及尺寸大小等。只有把以上這些問(wèn)題弄清楚，才算是確定的，才能使標的特定化。 標的約定不明的法律風(fēng)險經(jīng)常出現，只是有時(shí)雙方確定不明的'法律風(fēng)險因對方的實(shí)際交付行為完成而消失。但該法律風(fēng)險的數量遠比因標的發(fā)生的糾紛要廣泛得多。
2、數量條款及法律風(fēng)險
數量條款是合同中重要的一個(gè)條款，也是較為簡(jiǎn)單的一個(gè)條款，很少受合同當事人的重視。當數量直接表述為特定數字時(shí)，該條款幾乎不會(huì )產(chǎn)生法律風(fēng)險。但是當數量不是簡(jiǎn)單用數字表示時(shí)，則可能因該條款約定不當產(chǎn)生嚴重影響。
(1)采用某種計算方法確定數量。一些無(wú)法直接用數字表述數量的合同，雙方往往根據需要在合同中約定一種數量計算方法。當計算方法出現歧義，得出的合同數量就可能有多個(gè)結果，雙方理解不同時(shí)則容易發(fā)生糾紛。
(2)以某一方最終確定實(shí)際的數量。這種約定常出現在一些長(cháng)期供銷(xiāo)合同里，實(shí)際每次交貸的數量以需方書(shū)面通知確定。若當事人并沒(méi)有考慮將來(lái)情況變化對數量需求的影響，則一旦需方突然增大需求，將導致供方無(wú)法滿(mǎn)足而違約。這種法律風(fēng)險在雙方因合同其他因素發(fā)生爭議時(shí)，也可能被需方惡意利用。
3、質(zhì)量條款及法律風(fēng)險
質(zhì)量條款是合同中容易出現糾紛的條款，多數情況下質(zhì)量都很難用特別明確的方式界定，一旦發(fā)生爭議才發(fā)現合同約定不明確。質(zhì)量條款法律風(fēng)險主要體現在：
(1)質(zhì)量驗收事項約定不明。具體體現在：驗收地點(diǎn)沒(méi)有明確約定是在交貨方所在地驗收還是在收貨方所在地驗收;驗收不合格是否有權拒絕接受貨物以及因此造成損害時(shí)如何承擔;一些約定雙方聯(lián)合驗收的情況，沒(méi)有約定如果雙方有分歧如何處理等。
(2)質(zhì)量認定的最終途徑約定不明。如果雙方就是否符合質(zhì)量要求存在分歧，則需要第三方的介入確定最終的質(zhì)量認定。由于我國質(zhì)量檢測機關(guān)較為復雜，雙方如無(wú)實(shí)際約定，則可能出現就委托最終檢測的第三方發(fā)生爭議。最終需要由法院指定檢測機關(guān)，雙方解決糾紛的成本將大幅增加。
(3)委托檢驗的費用承擔約定不明。費用承擔不明，必然出現誰(shuí)委托、誰(shuí)負擔的情況，即使最終責任明確后可以要求對方承擔，但企業(yè)資金的占用同樣是將要面臨的風(fēng)險。
4、價(jià)款或報酬條款及法律風(fēng)險
多數合同一方當事人承擔的主要義務(wù)就是支付價(jià)款，這個(gè)條款看起來(lái)比較簡(jiǎn)單，但是也常常發(fā)生糾紛。
(1)計算方法約定不明。如雙方約定價(jià)款以實(shí)際消耗數量結算。而實(shí)際消耗數量有時(shí)很難難衡量，雙方因此發(fā)生分歧若沒(méi)有補救約定，引發(fā)的法律風(fēng)險損害難以衡量。
(2)合同只約定總價(jià)的法律風(fēng)險。在合同標的較為復雜，不是單一標的時(shí)，若只約定總價(jià)，當出現合同部分解除的情況，雙方關(guān)于未履行部分所占合同總價(jià)的比例往往難以達成一致意見(jiàn)。結果的不確定，必然引起企業(yè)無(wú)法判斷自己該如何行為。
(3)價(jià)款支付約定明確方式過(guò)于簡(jiǎn)單。在服務(wù)性合同里由于提供服務(wù)一方的義務(wù)具有彈性，若合同價(jià)款支付采用純粹的支付金額、支付時(shí)間的方式約定，則可能難以在對方?jīng)]有履行義務(wù)時(shí)有效進(jìn)行抗辯。這種條款屬于企業(yè)的法律風(fēng)險范疇。
5、合同的時(shí)間及法律風(fēng)險
合同的時(shí)間是比較容易被忽視的問(wèn)題，卻又影響著(zhù)合同的正常進(jìn)行。一份完善的合同必然包括約定的一系列時(shí)間概念。一方面，時(shí)間條款是容易引發(fā)合同糾紛的領(lǐng)域;另一方面，完備的時(shí)間條款有助于順利履行合同。
(1)合同有效期。
案例：A公司在產(chǎn)品市場(chǎng)灸手可熱的時(shí)候，與B公司簽訂了長(cháng)期購銷(xiāo)協(xié)議，雙方約定產(chǎn)品價(jià)格為成本價(jià)加20%，具體供貨數量以A公司生產(chǎn)能力為限;合同沒(méi)有約定有效期，也沒(méi)有約定相關(guān)的解除條件。若干年后，A公司產(chǎn)品在市場(chǎng)已經(jīng)滯銷(xiāo)，但A公司仍然不斷向B公司供貨;B公司欲解除合同又缺乏法律依據，處于十分尷尬的境地。
當合同不是一次性交易，無(wú)法從交易完成或無(wú)法完成角度判斷合同履行完畢時(shí)，就需要約定一個(gè)合同有效期。而實(shí)踐中確實(shí)有不少企業(yè)經(jīng)營(yíng)者只考慮簽約當時(shí)的順利交易情況，不設定合同有效期，甚至希望合同成為無(wú)限制的長(cháng)期合同。而一旦合同履行外部環(huán)境發(fā)生變化時(shí)，將給企業(yè)帶來(lái)巨大的法律風(fēng)險。我國合同法沒(méi)有規定“情事變更原則”，如果確實(shí)無(wú)法確定有效期的合同，應當詳細約定合同解除條件予以彌補，以避免因此產(chǎn)生的法律風(fēng)險。
(2)履行時(shí)間。
任何一個(gè)合同雙方當事人都有若干的權利義務(wù)，各項義務(wù)之間有時(shí)存在順序問(wèn)題，有時(shí)一些義務(wù)必須限定履行時(shí)間，否則將給其義務(wù)履行造成障礙。而具體義務(wù)的履行時(shí)間經(jīng)常沒(méi)有受到足夠的重視，尤其是合同的次要義務(wù)更容易被當事人忽略。甚至在實(shí)踐中，一些合同約定了遲延履行的違約責任，但卻沒(méi)有約定相應的義務(wù)應該履行的時(shí)間，違約也就無(wú)從談起了。
(3)履行期限
一些義務(wù)不是簡(jiǎn)單的行為，除了明確時(shí)間外，還需要給當事人一定的期限，如通常付款會(huì )規定在幾日內完成。一些以特定行為完成為合同有效期的合同，直接規定合同有效期確實(shí)不便，若因此不限定履行期限產(chǎn)生的法律風(fēng)險不容忽略。為避免法律風(fēng)險，約定對方完成特定行為的最長(cháng)履行期限是一種較好的選擇，一旦對方遲延履行，則可以解決合同。
6、履行方式及法律風(fēng)險
履行方式與風(fēng)險轉移有密切關(guān)系，也是合同較為重要的條款。不同的合同義務(wù)涉及的履行方式限定要求不同，衡量履行方式條款是否具有法律風(fēng)險，應當根據具體的交易要求與合同確定的履行方式是否相符進(jìn)行判斷。有時(shí)合同簽訂背景也會(huì )影響履行方式法律風(fēng)險值。
(1)代為履行問(wèn)題。企業(yè)在選擇交易對方時(shí)，通常會(huì )根據交易需要衡量對方，保證具體對方親自履行合同能夠有效保證合同順利履行。當合同出現代為履行約定時(shí)，則可能給企業(yè)帶來(lái)意想不到的法律風(fēng)險，特別是在代為履行缺乏相應限制時(shí)，法律風(fēng)險值將更高。在設計合同、加工承攬合同等對當事人能力有特殊需要的合同中，缺乏代為履行禁止條款就應當歸入法律風(fēng)險范疇。
(2)運輸條款問(wèn)題。運輸條款屬于履行方式中非常重要的部分，在涉及運輸的合同中，雙方關(guān)于運輸方式、運輸費用承擔、運輸風(fēng)險負擔等約定不明，都是較為明顯的法律風(fēng)險。
7、風(fēng)險轉移及法律風(fēng)險
在合同履行過(guò)程中，因不可歸責于雙方當事人的原因產(chǎn)生的損失仍然需要確定承擔原則，風(fēng)險轉移制度就是處理這種風(fēng)險由誰(shuí)承擔的規則。法律針對不同類(lèi)型的合同對風(fēng)險轉移分別作出了規定，如《合同法》第一百四十二條(買(mǎi)賣(mài)合同)、第二百三十一條(租賃合同)、第二百六十五條(承攬合同)、第三百一十四條(運輸合同)、第三百三十八條(技術(shù)開(kāi)發(fā)合同)等。然而實(shí)際合同的風(fēng)險轉移條款內容更為豐富，約定不當將產(chǎn)生各種法律風(fēng)險。
(1)超越法定范圍承擔風(fēng)險。法律規定的風(fēng)險轉移屬于任意性規定，當事人在合同中可以重新安排風(fēng)險轉移，但從法律風(fēng)險評估衡量角度看，若企業(yè)根據合同約定承擔了法律規定應當由對方承擔的損失風(fēng)險，屬于合同約定不當產(chǎn)生的法律風(fēng)險。
(2)無(wú)名合同的風(fēng)險轉移約定不明。實(shí)踐中合同類(lèi)型紛繁，多數屬于無(wú)名合同，這些合同的風(fēng)險轉移沒(méi)有法律規定，同時(shí)風(fēng)險轉移條款不是合同的必要條款，當事人容易忽略。然而一些合同運用風(fēng)險轉移制度的概率較高，這些合同中風(fēng)險轉移約定不明是必須考慮的法律風(fēng)險。
(3)法定風(fēng)險轉移的具體界定不明。法律規定的風(fēng)險轉移采用一些比較抽象的概念，這些概念在具體交易中如何界定并不簡(jiǎn)單，若雙方?jīng)]有一致的認識，爭議可能性客觀(guān)存在。另外，法定的風(fēng)險轉移具體細節也有賴(lài)于雙方合同的明確約定，這些約定不明的法律風(fēng)險應當認真進(jìn)行衡量。
(4)風(fēng)險轉移違反法律強制性規定。當事人通過(guò)合同約定，對自己應當承擔的責任進(jìn)行限制或免除，廣義而言同樣屬于雙方就風(fēng)險進(jìn)行重新分配。法律為防止當事人利用自身的締約優(yōu)勢排除自己的基本責任，因此規定了免責條款無(wú)效的情況。若企業(yè)在合同中約定的風(fēng)險轉移違反這些法律強制性規定，違法風(fēng)險產(chǎn)生的損害需要認真對待。
8、保密條款及法律風(fēng)險
現代經(jīng)營(yíng)信息對企業(yè)而言具有重要意義，在對外合作時(shí)，難免了解或讓對方了解經(jīng)營(yíng)信息、技術(shù)信息、管理信息等。簽訂保密條款能夠有效保障這些信息不被他人濫用，尤其在技術(shù)合同中，保密條款更是非常重要的條款。保密義務(wù)也應當是雙方的，而不是單方的。保密條款應當對技術(shù)秘密和商業(yè)秘密等進(jìn)行定義，應當約定保密義務(wù)的范圍、方法、保密處理程序、保密期限以及失密救濟等內容。保密條款法律風(fēng)險導致的損害不易計算，對企業(yè)的傷害有可能是致命的打擊，因此在約定時(shí)應當格外注意。
9、不可抗力及法律風(fēng)險
不可抗力是法定的免責事由，《合同法》第一百一十七條規定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。”不少企業(yè)在訂立合同時(shí)也會(huì )約定不可抗力條款，最常見(jiàn)的就是將法律條文直接搬用，沒(méi)有任何的實(shí)際意義。真的發(fā)生不可抗力時(shí)，雙方往往爭執不休。
法律對不可抗力的規定比較籠統概括，在實(shí)際約定時(shí)應該進(jìn)一步明確有關(guān)內容。不可抗力條款應當包括：
(1)不可抗力事件的范圍;尤其是雙方需要特別排除的事件，如政府行為是否屬于不可抗力等;
(2)事件發(fā)生后通知對方的期限以及遲延通知的責任;
(3)出具證明文件的機構;
(4)不可抗力事件的后果;哪些導致合同解除，哪些只是部分解除，哪些只是暫停履行等;
(5)其他與不可抗力相關(guān)的事項，如減少損失措施的采用、費用承擔、保險等。不可抗力因素發(fā)生的概率一般較低，但在長(cháng)期合同中，該條款應該引起重視。
10、違約責任
違約責任是雙方合同出現問(wèn)題，無(wú)法正常履行時(shí)，依靠事先約定解決的最后一道防線(xiàn)。如果明確具體地約定違約責任，雙方合同出現問(wèn)題時(shí)，可以根據違約責任約定妥善解決相關(guān)分歧，避免訴訟帶來(lái)時(shí)間和精力的無(wú)謂投入。
然而多數的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者在約定違約責任時(shí)，并不知道該如何約定，經(jīng)�？吹胶贤袑�(xiě)道：一方違約，承擔違約責任或按法律規定承擔違約責任。這樣約定沒(méi)有實(shí)際效果。因為沒(méi)有約定具體的違約責任，只能要求對方賠償損失，但這種損失不好計算且舉證困難。因違約責任約定不明導致企業(yè)吃啞巴虧的情況并不少見(jiàn)。
(1)部分義務(wù)缺乏對應的違約責任。在考慮義務(wù)的時(shí)候不是單一的，如賣(mài)方的交貨義務(wù)就應當根據延遲支付、不能交付、交付物品不符等分別約定違約責任。若合同部分義務(wù)缺乏對應的違約責任，因該部分義務(wù)履行發(fā)生分歧時(shí)，雙方必然產(chǎn)生爭執。
(2)違約責任缺乏具體的計算方法。一些合同義務(wù)違反帶來(lái)的損害很難明確，雙方容易就責任承擔標準發(fā)生分歧，因此合同缺乏違約責任的具體計算方法就會(huì )存在法律風(fēng)險。
(3)未設定解除合同的權利。當對方當事人違反合同義務(wù)達到一定程度，繼續履行合同已經(jīng)失去意義，然而企業(yè)若沒(méi)有保留解除合同的權利，解除合同企業(yè)常常付出較大的代價(jià)。
11、解決爭議條款及法律風(fēng)險
不同的司法區域對企業(yè)法律風(fēng)險是不同的。企業(yè)對注冊所在地的司法實(shí)踐最為了解，若合同糾紛能夠在該區域進(jìn)行處理，法律風(fēng)險能夠最有效地得到控制。因此，在合同中通過(guò)爭議解決條款，約定有效的仲裁或訴訟管轄法院，是有效控制法律風(fēng)險的重要環(huán)節。
若約定在對方司法區域管轄，法律風(fēng)險值通常比管轄約定不明的風(fēng)險更高。在涉外合同中，約定在國外進(jìn)行管轄或仲裁，爭議解決的成本和難度將大幅上升，法律風(fēng)險將更高。
12、生效條件
合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生一定的法律拘束力。此時(shí)能夠產(chǎn)生合同當事人所預期的法律后果。最為常見(jiàn)的約定是：“合同自雙方簽字或蓋章之日起生效。”如果一些較為特殊的合同，需要在特定條件或期限屆滿(mǎn)后才決定是否執行該合同，生效條件就需要認真對待。
13、合同目的
《合同法》第九十四條規定：當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現合同目的，可以解除合同。然而合同目的有時(shí)并不容易說(shuō)明，特別是一些合同形式與雙方實(shí)質(zhì)目的有出入的情況，如當時(shí)購買(mǎi)物品的目的是為了有效履行雙方的租賃合同，因租賃合同解除導致買(mǎi)賣(mài)合同目的無(wú)法實(shí)現。必要的對合同目的進(jìn)行事先說(shuō)明，對于雙方將來(lái)發(fā)生此類(lèi)情況解決有所裨益。
合同目的還能夠用于對當事人義務(wù)履行情況進(jìn)行軟性的約束，對合同條款有不同理解時(shí)，也可以根據合同目的作出合理的解釋。所以，在較為復雜的合同中約定合同目的是非常必要的。
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