上市公司收購的關(guān)系人之法律分析

　　一、收購出價(jià)人

　�。ㄒ唬┕�司法人作為收購出價(jià)人

　　收購出價(jià)人是指發(fā)布收購要約、接納受要約人股份并向其支付對價(jià)的收購人。收購出價(jià)人即可以是公司法人，也可以是自然人；即可以是單個(gè)主體，也可以是幾個(gè)主體。公司法人作為收購出價(jià)人是出價(jià)人最普通的形式。公司法人以其擁有較雄厚的經(jīng)濟實(shí)力，對目標公司股票的價(jià)格波動(dòng)會(huì )產(chǎn)生很大影響，因而需要法律對其作為出價(jià)人的權利和義務(wù)進(jìn)行了規范。

　　1.出價(jià)人股東的知情同意權

　　我們常常發(fā)現，出價(jià)人作出收購決定是公司管理者的主觀(guān)意愿，事實(shí)上，收購的發(fā)起往往并沒(méi)有給出價(jià)人股東帶來(lái)多少好處，如果收購失敗，甚至會(huì )使出價(jià)人股東受到損失。因此，在出價(jià)人作出收購決定之前，需要獲得股東對出價(jià)的核準，以限制管理人員為了自身的利益而發(fā)起和履行出價(jià)。然而，要求出價(jià)人在發(fā)起公開(kāi)要約之前，都必須經(jīng)股東大會(huì )批準，也有一定的問(wèn)題。一旦召開(kāi)股東大會(huì )，即將發(fā)生的收購即為公開(kāi)，則一方面可能會(huì )推遲出價(jià)人收購目標公司的時(shí)間，損害合理出價(jià)獲得成功的機會(huì )；另一方面收購成本將大大增加，甚至導致一次收購的失敗。因此，將任何一種收購決定都提交股東大會(huì )核準，并不可取�！断愀酃�司收購與合并守則》（簡(jiǎn)稱(chēng)《香港守則》）只規定了以下兩種情況的收購需要出價(jià)人股東的核準：（1 ）如果出價(jià)人的任何一名董事具有利益沖突，應當同執行人員進(jìn)行磋商，而且依出價(jià)和沖突的重要性而定，可能需要獨立的咨詢(xún)意見(jiàn)和獨立的股東核準。（注：見(jiàn)《香港公司收購及合并守則》（簡(jiǎn)稱(chēng)《香港守則》）規則2.4.）（2）在公司打算出價(jià)收購其控股公司股票的情況下，適用同一程序（注：見(jiàn)《香港守則》規則2.5.） . 《香港守則》在對股東知情同意權的把握上顯然比較適度。

　　2.收購出價(jià)人的義務(wù)

　　當出價(jià)人決定收購一家目標公司時(shí)，應承擔以下附加義務(wù)：（1 ）信息披露義務(wù)。包括權益披露，收購公告書(shū)，獨立財務(wù)顧問(wèn)對此次收購的書(shū)面意見(jiàn)，收購要約期滿(mǎn)后持股狀況和收購結果。美國證券交易法規定，股東持有一公司股票達到5 ％之后十日內應向美國證券管理委員會(huì )、交易所作出報告：香港《證券權益披露條例》規定的該比例為10％，報告期限為五個(gè)工作日，并且以后持股比例每變動(dòng)一個(gè)百分點(diǎn)亦須報告：同時(shí)，美國1934年證券交易法的第14（d）和《香港守則》規則3對收購公告的內容也作了明確的規定，主要包括收購要約的主要條款，收購人的背景材料，收購后的計劃安排等內容。（2 ）收購出價(jià)人不得在要約有效期內以要約以外的任何條件購買(mǎi)目標公司所持股票，不得給予特定股東以正式收購要約所未記載的利益。（3 ）平等給予目標公司股東最高價(jià)的義務(wù)。收購出價(jià)人應將出價(jià)平等的給予每一位目標公司股東。如果出價(jià)價(jià)格改變，應將提高的出價(jià)給予在此之前已接受要約的每位股東。（4）及時(shí)支付對價(jià)的義務(wù)。要約期滿(mǎn)后，如收購成功， 出價(jià)人應及時(shí)向受要約人支付對價(jià)，如收購失敗，應及時(shí)將股票退還給已承諾的目標公司股東。（5）強制收購目標公司股東剩余股票的義務(wù)。

　�。ǘ�）共同收購出價(jià)人

　　共同收購出價(jià)人是指收購出價(jià)人為兩人以上。關(guān)于共同收購人，各國法律的表述也不近相同。美國法律中除使用了一致行動(dòng)人概念外，還使用了“受益股權”（beneficialownership）這個(gè)概念， 即一個(gè)以上的股東直接或間接地通過(guò)任何形式的合同、協(xié)議或某種默契、某種關(guān)系等取得對某一股票的控制股權。這時(shí)將認定這些股權都由一個(gè)“受益股東”（beneficial owner）持有。比如，有一種“parking agreement”，即一個(gè)股東把股票暫時(shí)置放于別人名下，日后再轉回來(lái)，便是認定受益股東的一個(gè)例子。

　　根據國際上通用的對一致行動(dòng)人的理解，它除了指已被普遍認同的共同持有一個(gè)上市公司股票的關(guān)聯(lián)公司（即母子公司、并列子公司）之間所共同持有一個(gè)上市公司的股票這一概念之外，還應包括通過(guò)書(shū)面或口頭的協(xié)議或通過(guò)其他手段達成某種默契，一致行動(dòng)以對某一上市公司股權進(jìn)行控制或對其股票價(jià)格進(jìn)行操縱的人。在公司收購中，一致行動(dòng)人的行為，法律上將其看作一個(gè)人，他們持股數量要合并計算。由于在實(shí)踐中很難掌握若干公司采取一致行動(dòng)的確鑿證據，因此法律不要求提供證明一致行動(dòng)存在的證據，而是列舉了一些一致行動(dòng)的典型模式，符合該模式，均推定為構成一致行動(dòng)�！断愀凼貏t》是目前對共同收購人規范的較好的一個(gè)范例，在定義中對一致行動(dòng)人作了詳細規定，并列舉了可視為一致行動(dòng)方的8種關(guān)系，值得我們借鑒學(xué)習。其定義第2條規定：“一致行動(dòng)人包括依據一項協(xié)議或協(xié)定，通過(guò)取得一間公司的投票權，一起積極合作以取得或鞏固對該公司的控制權的人。除非相反證明成立，否則下列每一類(lèi)別的人均將推定為與其他同一類(lèi)別的人一致行動(dòng)。（1 ）一間公司，其母公司、附屬公司、同集團附屬公司，前述四類(lèi)中任何一類(lèi)公司的聯(lián)屬公司（注：根據《香港守則》定義第3條規定， 聯(lián)屬公司是指：”就兩間公司而言，如果一間擁有或控制另一間公司20％以上的投票權，或如兩均屬同一間公司的聯(lián)屬公司，則其中一間公司須當作另一間公司的聯(lián)屬公司�！埃�，及前述四類(lèi)公司是其聯(lián)屬公司的公司；（2）一間公司與其任何董事（連同他們的近親、 有關(guān)系信托及由其任何董事、其近親及有關(guān)系信托控制的公司）；（3 ）一間公司及其任何退休基金、公積金及雇員股份計劃；（4 ）一名基金經(jīng)理與其投資事務(wù)是由該基金經(jīng)理以全權代理方式處理有關(guān)投資戶(hù)口的任何投資公司、互惠基金、單位信托或其他人；（5）一名財務(wù)或其他專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)， 包括股票經(jīng)紀人與其客戶(hù)（就該顧問(wèn)的持股量而言），以及控制該顧問(wèn)，受該顧問(wèn)控制或所受控制與該顧問(wèn)一樣的人；（6 ）一間公司的董事（連同他們的近親，有關(guān)系信托及由該等董事、其近親及其有關(guān)系信托控制的公司），而該公司已正受到要約或凡該公司的董事有理由相信該公司可能即將收到一頂真正的要約；（7）合伙人；（8）任何個(gè)人與其近親、有關(guān)系信托及由其本人、其近親或有關(guān)系信托控制的公司�！�

　　香港學(xué)者認為，一致行動(dòng)方的概念極其重要，如果沒(méi)有該條款，要求進(jìn)行一般出價(jià)的規定都將是空話(huà)，因為出價(jià)人將會(huì )分割其持有的股票，并注意不單個(gè)地超過(guò)起點(diǎn)。他們對我國《股票條例》有關(guān)問(wèn)題的評價(jià)是：“《股票條例》遺漏了一致行動(dòng)方概念，第48條對于‘直接或間接’購置的提法可能不夠。一致行動(dòng)方的概念比”間接購置“的廣義。當一個(gè)人間接地購置時(shí)，購置的提法可能不夠�！�一致行動(dòng)方’的概念比‘間接購置’的廣義。當一個(gè)人間接地購置時(shí)，購置的東西仍然是他的。在一致行動(dòng)方的情況下，每方都可以依法有利地擁有其各自的表決權，但他們已經(jīng)商定在權利方面一起行動(dòng)�！保ㄗⅲ篵etty mayfoon ho，takeovers oflisted companies， collection of essays andarticles from the international symposium on securities law，publishing house oflaw， 1997， p.278.）

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