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論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法（五）
五、兩種方法的矛盾及其學(xué)理和社會(huì )/政治的解釋理性法學(xué)派與歷史法學(xué)派的矛盾
如前所述，就法學(xué)方法論而言，法律行為概念的產(chǎn)生與歷史法學(xué)派和理性法學(xué)派都有密切聯(lián)系。系統提出法律行為這一概念的是歷史法學(xué)派的創(chuàng )始人胡果，薩維尼也作出了重大貢獻。而歷史法學(xué)派的人物如薩維尼等都是概念法學(xué)派的集大成者。但是，這兩種方法，乃至浪漫主義方法和理性主義的方法存在著(zhù)很大的矛盾。
理性主義強調要排斥和摒棄歷史，因為在歷史是由具體事件組成，在歷史中很難發(fā)現先驗的原理或規則，在具體歷史中充斥中大量非理性的經(jīng)驗碎片，統合為精神的運行、或者理性的嬗遞都只是僭妄的囈語(yǔ)。因此，在理性主義的奠基者笛卡爾的體系中，歷史是沒(méi)有容身之地的。理性主義遠離歷史領(lǐng)域，懷疑歷史而且對歷史持否定態(tài)度，摒棄和排斥歷史。不能被嚴格證明或者還原為自明公理和邏輯證明的知識，都應該被排除。在社會(huì )建構中，啟蒙也有兩個(gè)核心的觀(guān)念：解放與進(jìn)步。
在啟蒙思想家看來(lái)，只要人類(lèi)掌握了理性，就一定能夠帶來(lái)人類(lèi)的解放，這種解放包括從自然界的必然性中解放出來(lái)，也包括把人中社會(huì )制度的奴役中解放出來(lái)�？锥嗳砻�，人類(lèi)在實(shí)現其能力的完善上決無(wú)限制，人類(lèi)的完善是真正無(wú)限的。伏爾泰研究風(fēng)俗的目的也在于此。[62]總之，在啟蒙思想家看來(lái)，在理性和科學(xué)的引導下，人必然會(huì )在身體、精神和道德上取得全面和諧的進(jìn)步。社會(huì )也將朝著(zhù)普選權、教育、言論和思想自由、財富再分配這些普遍目標的進(jìn)步。整個(gè)世界的歷史真正開(kāi)始了：它向著(zhù)統一的永久和平前進(jìn)。一個(gè)“世界公民”也才能夠形成“普遍歷史觀(guān)念”。[63]
而歷史主義（Historismus）正好相反，其基本原則是：強調歷史權利而不是自然權利，歷史法則優(yōu)先與理論規則，事實(shí)先于理論。歷史法學(xué)派的首要觀(guān)點(diǎn)也是，不存在普遍性的自然法或者理性法。歷史不是如蘭克學(xué)派所說(shuō)的“如實(shí)直書(shū)”（wieeseigentlichgewesen），重建過(guò)去，而主要是一種解釋科學(xué)，這是狄爾泰和新康德主義者精神科學(xué)的精髓，如狄爾泰的“體驗（Erlebnis）要求研究者的移情、理解與想像。[64]
薩維尼的著(zhù)作可以說(shuō)是最為集中地體現了這種觀(guān)念。他的《論立法與法學(xué)的當代使命》一文實(shí)際上就是浪漫主義的古希臘藝術(shù)觀(guān)念在法律領(lǐng)域的運用。[65]在這一點(diǎn)上，他與赫爾德的觀(guān)念完全一致：為了領(lǐng)悟一個(gè)民族的愿望或行動(dòng)的意義，就得和這個(gè)民族有同樣的感受；為找到適合適于描述一個(gè)民族的所有愿望和行動(dòng)的字句，要思考它們豐富的多樣性，就必須同時(shí)感受到所有的這些愿望和行動(dòng)。[66]而維科更是為歷史法學(xué)派提供了可能性的依據：人們會(huì )自然而然地被引導到保存住促使他們團結在他們所屬的社會(huì )中的那些制度和法律的記憶，[67]因為法律和制度把他們聯(lián)系在他們的社會(huì )里。[68]這樣，探討法律和制度的歷史方法會(huì )因為社會(huì )記憶的存在而得以可能。
通過(guò)對羅馬法史的考證，薩維尼強調：1、一直到近代國家的建立，羅馬法始終都是延續的。2、反對法律與民族無(wú)關(guān)，是被創(chuàng )造出來(lái)的。1815年，薩維尼在其主辦的《法律史雜志》（ZeitschriftfuergeschichtlicheRechtwissenschaft）第一期序言中寫(xiě)到，法學(xué)家必須要思考：過(guò)去對于現在的影響是什么？現在對于與將來(lái)的關(guān)系是什么？
如果每個(gè)時(shí)代真的不是任意地、自以為是地獨立采取行動(dòng)，而是以不可分割的共同鎖鏈和過(guò)去時(shí)代整個(gè)聯(lián)系在一起的話(huà)，那么每個(gè)時(shí)代便應該接納過(guò)去的某些因素，這些因素是有用的，同時(shí)也是主動(dòng)的�！裉斓拿褡宀贿^(guò)是這種永恒的民族整體的一部分。[69]
因此，歷史法學(xué)派的方法是從久遠的歷史中去尋求民族法律的真諦，以使現存的法律有生命力。這樣，歷史法學(xué)派就必然要排斥理性主義尋找法律元規則的方法。而浪漫主義本身也蔑視抽象的思考，因為這種抽象性的思考會(huì )毀滅生命的多樣性和歷史的多元性、復雜性，把生命變成了灰色的理論和概念，漠視了生活的特殊性。
在方法論上，薩維尼其實(shí)是反歷史主義的。在與蒂堡的論戰中，他旗幟鮮明地反對理性，反對以自然法的觀(guān)念指導立法。因此，他反對建構宏大哲學(xué)體系的黑格爾，而對黑格爾的學(xué)術(shù)對手謝林非常心儀，因為謝林更多地應歸屬于浪漫主義的陣營(yíng)，在謝林那里，還有真實(shí)的（而不是觀(guān)念的）歷史和個(gè)性。但是，薩維尼從來(lái)不關(guān)注德國的習慣法和固有法，他研究的只是羅馬法的歷史，[70]薩維尼對于法律史的最大貢獻在于，他發(fā)現即使在所謂的蠻族統治之下的歐洲，羅馬法都一直以各種形式存在于歐洲。他把羅馬法作為一個(gè)整全的、自足的體系來(lái)研究，并運用歸納與演繹等體系化方法構建新的普適性的羅馬法體系�？梢�(jiàn)，薩維尼的羅馬法已經(jīng)不再是原始的羅馬法，也不再是經(jīng)過(guò)中世紀法學(xué)家發(fā)展了的羅馬法，而是理論化、體系化了的羅馬法。一方面，薩維尼借助于理性法學(xué)派的體系化和抽象化思想，這是理性主義啟蒙傳統的結果；一方面，他又借助于“直覺(jué)”（Anschauung）方法來(lái)彌補邏輯推理的不足，歷史條件、社會(huì )事實(shí)等經(jīng)驗性因素引進(jìn)法體系。這兩種方法如何可以兼具一身呢？
矛盾的解決：學(xué)理的解釋
理性法學(xué)派的方法與歷史法學(xué)派方法之間看似存在巨大的矛盾，但從學(xué)理上分析的話(huà)，我們會(huì )發(fā)現兩者也有諸多共同性。就法律行為概念產(chǎn)生而言，兩者都提供了相同的法學(xué)方法。
理性法學(xué)派的體系化方法與羅馬法學(xué)傳統有著(zhù)密切關(guān)聯(lián)。也就是說(shuō)，如果歷史法學(xué)派真正回到古羅馬法學(xué)中，并吸取其精華，必然會(huì )找到理性概括的方法。在法學(xué)中，體系性的方法早在羅馬法時(shí)代就已經(jīng)萌芽了。受希臘科學(xué)精神的影響，羅馬法就已經(jīng)發(fā)展了法學(xué)中的歸納方法。希臘的法律強調決疑術(shù)（casuistic），因而犧牲了法律的體系性。這種情況的可能性原因之一是，希臘人推崇直接民主，法官是從有公民權的公民中通過(guò)抽簽的方式確定的，因此這些法學(xué)家都沒(méi)有受過(guò)專(zhuān)業(yè)法律訓練。[71]希臘人也不允許出現職業(yè)法學(xué)家。法律只是公眾意見(jiàn)的表達而已。[72]但是，羅馬受希臘的實(shí)用主義法學(xué)觀(guān)念的影響不大，自十二銅表法時(shí)期始就和當時(shí)其他地區的法律不同，它是深受斯多葛學(xué)派的哲學(xué)、倫理學(xué)和邏輯學(xué)影響的產(chǎn)物。關(guān)于希臘哲學(xué)對羅馬法的影響，學(xué)者的意見(jiàn)不一，但是在羅馬法中，確實(shí)就已經(jīng)運用科學(xué)方法，追求統一性（universality）、邏輯結構和形式特征了。法律行為的發(fā)現方法與古希臘自蘇格拉底、柏拉圖以來(lái)的辯證法有密切關(guān)系。[73]事實(shí)上，這種辯證法是希臘哲學(xué)家發(fā)現事物的真理的一種方法。從蘇格拉底的對話(huà)中可以看出，它的特點(diǎn)是對語(yǔ)義進(jìn)行辨析，從邏輯方面界定概念的外延和內涵，從具體的事例中提煉出普遍的結論，在對立的“意見(jiàn)”中發(fā)現“知識”，最終獲致結論。蘇格拉底的對話(huà)運用了三種不同的方法：第一，通過(guò)一系列的問(wèn)答，從對方論題的本身引出與論題相矛盾的結果，以此反駁對方；第二，從一系列各種有關(guān)具體情況的真實(shí)的命題中引出一個(gè)一般的概括；第三，運用劃分和綜合的技術(shù)定義概念，劃分是將一個(gè)種概念劃分為若干個(gè)屬概念，再將屬概念劃分為更次一級的子項的反復
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