論財產(chǎn)債權化在現代社會(huì )中的意義

現代社會(huì )以資本主義制度為主要的經(jīng)濟運行模式。近現代資本主義從12－13世紀地中海沿岸的商業(yè)城市興起，發(fā)展到以金融資本為主導的現代資本主義，利益的商品化和其交換是促進(jìn)這一過(guò)程的經(jīng)濟動(dòng)因，社會(huì )分工的細密化、知識擁有的分裂/專(zhuān)業(yè)化是此歷史演進(jìn)的社會(huì )學(xué)意義上的隱喻。折射到法律層面即體現：團體主義下的所有權到個(gè)體主義的所有權的興起，直至資本主義在其成立之初，為了確立“個(gè)人的所有與活動(dòng)的自由”的原理，而將羅馬法以降的所有權觀(guān)念推向絕對。這種所有權觀(guān)念成為資本主義組織的基礎，但只適用于以債權為手段實(shí)現其支配作用的時(shí)代。隨著(zhù)社會(huì )交換的進(jìn)一步細致與復雜化，債權作為聯(lián)系人與人之間主要的法律手段，逐步脫離從屬于所有權的地位具有獨立的財產(chǎn)品格，并在經(jīng)濟生活中發(fā)揮中心作用。這是本文考察的重點(diǎn)。在論證這一法律現象之前，首先對所有權的勃興及其基礎進(jìn)行簡(jiǎn)要的梳理。

　　一、商業(yè)社會(huì )促使所有權觀(guān)念的主導

　　“所有權為社會(huì )之產(chǎn)物，故其為歷史之觀(guān)念而非邏輯之觀(guān)念”.十一世紀的歐洲逐漸發(fā)達的商業(yè)交往為羅馬法所有權的復興帶來(lái)了契機。正如泰格。利維描述的那樣，“如果我們討論公元1000年時(shí)的西歐經(jīng)濟，一般而論仍是農村和農業(yè)經(jīng)濟。但是，我們必須趕緊說(shuō)明，那時(shí)已經(jīng)有了許多城市，像威尼斯和亞馬非，正積極從事對拜占庭和其他各地的貿易，它們的船只在地中海，往返航行于君士坦丁堡和亞歷山大城之間，出售奴隸和其他商品，收購拜占庭制造品和從東方經(jīng)陸路運來(lái)的奢侈品�！笔�一世紀的歐洲封建社會(huì )的商業(yè)貿易已經(jīng)初具規模，作為商貿經(jīng)濟興起的標志-城市已在歐洲大陸上建成許多�！半S同貿易增長(cháng)而來(lái)的，是商法的復興，其形式為各地集市和市場(chǎng)所實(shí)際采用，被重新發(fā)現的羅馬法和商人法�！�11世紀末期，在意大利的一座修道院的圖書(shū)館里發(fā)現了東羅馬帝國皇帝查士丁尼于529—534年組織編纂的法律文獻和文件的手抄本，從而在中世紀開(kāi)啟了對羅馬法的研究。對羅馬法的研究不僅是西歐法律制度史的一個(gè)里程碑，也是西歐社會(huì )發(fā)展進(jìn)入一個(gè)新的歷史時(shí)期的重要標志。它說(shuō)明人與人之間、社會(huì )群體與群體之間的關(guān)系發(fā)生了深刻的變化，導致這一變化的原因是社會(huì )生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)方式的變化、人們的社會(huì )交往和交流的變化、人的社會(huì )性活動(dòng)的變化。從社會(huì )經(jīng)濟史學(xué)角度來(lái)看，是商品貨幣經(jīng)濟啟動(dòng)所產(chǎn)生的一系列的連鎖性的結果。

　　隨著(zhù)歐洲資本主義的發(fā)達，羅馬法中的法律概念為越來(lái)越多的資產(chǎn)階級法學(xué)家接受，在《法律與資本主義的興起》中有這樣一段對于學(xué)者倫尼爾在一篇論述資產(chǎn)階級土地法的基本性論文里對所有權描述的轉述：“所有權dominium乃是某一個(gè)人對某一有形之物的包含一切的合法權力。就物而論，所有制乃是一種普遍的制度：一切有形體的東西，甚至土地，若經(jīng)法律認可而未被特殊規定置于extracommercium（不得買(mǎi)賣(mài)）項下，均可成為所有之物。所有制對于所有主來(lái)說(shuō)也同樣是普遍的。人人都有同等能力擁有某物，他可以擁有不論什么樣的財物。這些就是這一制度所特有的規范�！笨梢郧宄�的看出這時(shí)對于所有權的描述與羅馬法中所有權的表述并無(wú)實(shí)質(zhì)上的出入。而且這更是對資本主義時(shí)期個(gè)人主義興起和財產(chǎn)為個(gè)人所擁有這一歷史事實(shí)在法律關(guān)系上的表現。正如泰格。利維所說(shuō)“因此，就其在資產(chǎn)階級法律中開(kāi)始具有的意義而言，所有權制度固定了個(gè)人（persona）和物（res）這兩個(gè)觀(guān)念，然后用財產(chǎn)或所有權的法律形式把它們連結起來(lái)。人類(lèi)社會(huì )被分解為孤立的個(gè)人，財貨世界則分裂為疏離的各項。人們再也不能談?wù)摪匆欢ǚ绞绞褂秘敭a(chǎn)或對待他人了：所有這類(lèi)可由法律強加于人的責任，都可視為對基本‘所有權權利的減損’”。因此，羅馬法在歐洲大陸的復興，是在上述歷史條件下完成的。羅馬法上的所有權（所有權絕對理念）也在理論和實(shí)踐上替代了封建制下的權利歸屬模式。

　　由上可見(jiàn)，資本主義初期，商品交換首先改變了人身依附的封建制度下財產(chǎn)無(wú)法為個(gè)體所享有的法律模式�！啊�…不管這個(gè)時(shí)期該怎樣稱(chēng)呼-文藝復興、宗教革命、地理大發(fā)現、16世紀價(jià)格革命、人文主義時(shí)代-到1600年資產(chǎn)階級私法的主要原則，即個(gè)人之間在契約、所有權等方面的法律，即使在實(shí)踐中尚未完全取代、卻也已在理論上取代了人際封建關(guān)系�！边@個(gè)時(shí)期，商業(yè)經(jīng)濟的發(fā)達促使封建秩序下人身的解放：從城市手工業(yè)者到依附在土地上的農民“所有的自由”被實(shí)踐著(zhù)，所有權理念的確立使個(gè)體在法秩序下可以“絕對”的擁有財產(chǎn)，用此彰顯“無(wú)財產(chǎn)者無(wú)人格”之羅馬法諺。其在經(jīng)濟上的目的在于：擁有自由人格者，可以以自己的意愿來(lái)形成契約從而產(chǎn)生債權關(guān)系-這就使近代法上的“自由人格的承認”觀(guān)念。

　　梅因爵士著(zhù)名的“從身份到契約”的論斷，由上可以看出是以所有權觀(guān)念的確立為前提的，這也是資本主義制度的“所有權神圣”響亮口號的宗旨所在。

　　二、債權的財產(chǎn)化

　　正如我妻榮所言，在社會(huì )變革過(guò)程中起某一作用的某一法律原理僅僅靠空洞的思索是不可能發(fā)生的。具體的社會(huì )需要成為促使其發(fā)生的原動(dòng)力。所有權絕對概念就是基于上述歷史動(dòng)因提出的。而當它的目的達到而社會(huì )對這種原則的當初的需求消失后這個(gè)原則仍然存續時(shí)，對其在現實(shí)中的作用就要加以重述了。在每個(gè)人在理論上被賦予單個(gè)的獨立的存在場(chǎng)合，經(jīng)濟生活的實(shí)際必然需要在人們之間產(chǎn)生新的結合紐帶。只有這種紐帶，即是依附契約產(chǎn)生的債權關(guān)系。換言之，只有債權關(guān)系，才能在近代法的原則實(shí)際起作用時(shí)充當手段。債權在財產(chǎn)權利的中心化，正體現了上述的結論。在考察債權的財產(chǎn)化之前，首先澄清，在本文話(huà)語(yǔ)語(yǔ)境下，財產(chǎn)的含義。

　�。ㄒ唬�、財產(chǎn)的含義

　　康芒斯說(shuō)：“在封建和農業(yè)時(shí)代，財產(chǎn)主要是有形體的。在重商主義時(shí)期（在英國是17世紀），財產(chǎn)成為可以轉讓的債務(wù)那種無(wú)形體財產(chǎn)。在資本主義階段最近四十年中，財產(chǎn)又成為賣(mài)者或買(mǎi)者可以自己規定價(jià)格的自由那種無(wú)形的財產(chǎn)�！备鶕�康芒斯的論述，可以作如下歸納：在封建和農業(yè)時(shí)代，財產(chǎn)權主要是有體物所有權，如土地所有權，而在重商主義時(shí)期，財產(chǎn)權主要是債權。而在現代資本主義時(shí)期，財產(chǎn)權則主要是市場(chǎng)自由權。財產(chǎn)拋棄了具體的形體，有形、無(wú)形不是判斷某存在是不是財產(chǎn)的關(guān)鍵，而是能否帶來(lái)利益。

　　如王涌博士所言，財產(chǎn)權存在三個(gè)轉變：財產(chǎn)權觀(guān)念轉變之一從“物”到“無(wú)物”；財產(chǎn)權觀(guān)念轉變之二從“絕對權”到“相對權”；財產(chǎn)權觀(guān)念轉變之三從“私法上的權利”到“公法上的權利”�？梢�(jiàn)財產(chǎn)不受形態(tài)、法律性質(zhì)的限制。唯一的區分點(diǎn)就是是否可以為其享有者帶來(lái)“利益”。

　�。ǘ�）、債權的財產(chǎn)化

　　“債者，特定之人（即債權人），本諸法律上之強制力，使他特定人（即債務(wù)人）為給付之一種人的關(guān)系也�！币虼�，債權是構筑社會(huì )共同體之間財產(chǎn)、身份等關(guān)系的重要法律手段，在所有權為核心的法律制度中，債權是以所有權實(shí)現為其最初功能的，所以首先應檢視債權的工具性。

　　1、債權的工具性

　　在所有權為中心的制度中，債權只限于具

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