淺談知識產(chǎn)權的審計論文論文

　　知識產(chǎn)權在今天比以往都重要。根據一項由美國智力資產(chǎn)法律聯(lián)合會(huì )進(jìn)行的調查，25年前一個(gè)典型的公司有大約80%的資產(chǎn)都是有形資產(chǎn)（建筑、設備和其他）而有20%的無(wú)形資產(chǎn)。到1997年有形和無(wú)形資產(chǎn)的相對值根本上反過(guò)來(lái)了，所以一個(gè)典型的公司有接近于四分之三的資產(chǎn)都是無(wú)形資產(chǎn)。為此，記錄了解公司無(wú)形資產(chǎn)的范圍、質(zhì)量和使用變得日益重要了。公司的投資者和債券人也必須有一個(gè)值得信賴(lài)的機制去確定知識產(chǎn)權的所有權、范圍和情況。公司也應該避免發(fā)生未經(jīng)授權的第三方使用知識產(chǎn)權，以減少發(fā)生高昂訴訟費的風(fēng)險。一個(gè)能幫助解決這些問(wèn)題的機制就是“知識產(chǎn)權審計”。

　　一、什么是知識產(chǎn)權審計。

　　知識產(chǎn)權審計提供了一個(gè)公司無(wú)形資產(chǎn)的評估。審計幫助量化無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值，這種價(jià)值在某種程度上依賴(lài)于那些資產(chǎn)的法律權利。審計檢查并評估用來(lái)保護無(wú)形資產(chǎn)的程序的強度和缺點(diǎn)，及保證專(zhuān)屬知識產(chǎn)權的安全。必要的時(shí)候，審計提供工具來(lái)發(fā)展附加的過(guò)程，增進(jìn)現有的過(guò)程，采取正確的措施以保證未來(lái)知識產(chǎn)權的獲得。審計也提供工具和過(guò)程來(lái)幫助使包括第三方權利在內的問(wèn)題最小化。

　　二、什么時(shí)候應該采取審計。

　　知識產(chǎn)權審計適用于很多情況。例如，審計適合于一次重要技術(shù)或產(chǎn)品獲得之前。審計可以在一個(gè)技術(shù)公司構成的初期施行，用來(lái)設立系統的程序為保護和完善知識產(chǎn)權，特別是對于核心技術(shù)。審計也可以被用在企業(yè)生命周期中的重要關(guān)鍵點(diǎn)以保證這些過(guò)程的連續完整及探明其中的缺陷。知識產(chǎn)權審計也和一項重要新產(chǎn)品的研發(fā)一起使用，特別是如果這種產(chǎn)品存在著(zhù)可證明的違反其他知識產(chǎn)權的風(fēng)險。例如，一個(gè)“克隆”或“兼容”的產(chǎn)品的生產(chǎn)通常會(huì )導致額外的違反聲明的曝光。

　　審計設立是必要的，或者評論“打掃空間”的程序的足夠性，該程序在該產(chǎn)品生產(chǎn)中用來(lái)降低第三方權利侵權行為的風(fēng)險。作為對法律方面的變化或新發(fā)展的回應，狹窄范圍的知識產(chǎn)權審計可能是必要的。例如，一項關(guān)于擴大或澄清知識產(chǎn)權保護范圍的法律決議被給出時(shí)，評估現有產(chǎn)品給公司知識產(chǎn)權帶來(lái)的效果及潛在的其他權利的侵害行為是有必要的。合適的審計范圍通常是因環(huán)境而變的。例如，如果一個(gè)公司審計公司范圍內的程序，為了獲得、完善和加強它的知識產(chǎn)權，那么一項寬范圍的知識產(chǎn)權審計是適合的。更狹窄范圍的審計可能適合于以下情況。例如，一個(gè)公司正面臨著(zhù)可能的商標訴訟，以及一項限于手頭上商標的調查，可能所有的都是被要求的。狹窄范圍的審計也可能被限制于檢查程序。例如，用來(lái)發(fā)展新式軟件產(chǎn)品的“打掃空間”程序。在交易中，如果買(mǎi)方對賣(mài)方發(fā)生興趣，正打算一次獲得其實(shí)際的所有權，那么全范圍的審計可能是適合的。例如，買(mǎi)方應該調查賣(mài)方是否已經(jīng)合適地獲得了版權、專(zhuān)利、商標和產(chǎn)品的貿易秘密保護，賣(mài)方資產(chǎn)中任何的第三方權利的范圍，產(chǎn)品是否可能侵害到第三方權利，以及賣(mài)方是否已經(jīng)雇傭了離開(kāi)自己競爭對手的雇員，在那種情況下可能導致訴訟。

　　三、應該由誰(shuí)來(lái)執行審計。

　　指定一個(gè)審計團隊取決于審計的屬性和范圍。一個(gè)公司自己的人事可能足夠熟悉需要審計的事實(shí)和其中的問(wèn)題�？偟膩�(lái)說(shuō)，因為審計內在的法律屬性，一個(gè)公司的內部法律顧問(wèn)應該涉及審計。在許多情況下，公司人事可能沒(méi)有時(shí)間或專(zhuān)業(yè)知識來(lái)執行一個(gè)全尺度的審計，從而外部法律人員應該被引進(jìn)來(lái)執行審計。當外部法律人員被使用時(shí)，這些法律人員應該擁有管理和執行知識產(chǎn)權審計的經(jīng)驗，以使過(guò)程盡可能的有效率和有效果，同時(shí)對公司的破壞最小。還要求法律人員有相關(guān)技術(shù)的專(zhuān)業(yè)知識。法律人員也應該在獲得和管理那些通過(guò)審計而暴露的知識產(chǎn)權上有經(jīng)驗，同樣還有怎樣補救在審計中發(fā)現的所有法律缺陷的經(jīng)驗。審計團隊應該有訴訟技能，因為如果訴訟具體化，審計尋找并揭示的典型問(wèn)題和處理方法可能是相關(guān)的。例如，在一個(gè)侵權案件中。一旦審計團隊集合了，它應該致力于保證審計的結果而不是主要地幫助任何可能日后挑戰被審計權利的第三方。然后，審計團隊應該不懈地對客戶(hù)保持敏感和致力于產(chǎn)品特權。

　　四、審計計劃。

　　對于大多數寬范圍的知識產(chǎn)權審計，應該提前制定出審計計劃。該計劃應該定義審計調查的地點(diǎn)、調查范圍、每個(gè)地點(diǎn)的負責人，以及期望報告的形式。該計劃也應該定義出要評估的文件和人事。需要的文件和要評估的人事可能在審計之前不能具體得知，從而計劃可能需要在審計開(kāi)始之后進(jìn)行修訂。

　　五、內部信息收集。

　　實(shí)際上，在每個(gè)案例中，大量的內部信息需要在審計師有效細致的調查前被收集和給出。需要的信息類(lèi)型包括：

　�。ㄒ唬╆P(guān)于資產(chǎn)屬性的信息。這通常有助于審計團隊獲得被審計技術(shù)和產(chǎn)品的完全證明。對相關(guān)技術(shù)的歷史縱覽應該被給出；審計團隊應當獲得相關(guān)產(chǎn)品手冊，廣告和發(fā)行說(shuō)明。就與交易相關(guān)的審計而言，審計團隊應該全面收集所有被審計交易的細節信息，以及相關(guān)文件，諸如意向書(shū)、定期單據、購買(mǎi)匯票或特許契約。

　�。ǘ�）背景調查。在審計開(kāi)始之前做一些內部背景調查將會(huì )很大程度上提高以后階段的工作效率。例如，可能有些特殊問(wèn)題關(guān)系到特定的法律必須被探究的。關(guān)于該問(wèn)題的技術(shù)很復雜，以至于審計師有必要進(jìn)行背景調查，尤其是在危險中的專(zhuān)利或是與發(fā)明者有關(guān)的問(wèn)題。

　�。ㄈ�）數據收集。應該指派公司里的一些人去協(xié)助收集和被審計項目有關(guān)的文件和信息，在審計開(kāi)始之前，盡可能多的評估這些文件。根據審計范圍，相關(guān)文件包括特許契約、維修契約、分銷(xiāo)契約、登記和記錄資料、國家商業(yè)編碼檔案、雇員協(xié)議、顧問(wèn)協(xié)議、發(fā)展過(guò)程中相關(guān)的材料、新聞報道、出版的文件、競爭分析資料，以及市場(chǎng)文件。

　�。ㄋ模┻M(jìn)入的后勤。因為審計團隊可能需要調查一個(gè)產(chǎn)品的歷史信息，活動(dòng)的和存檔文件都可能被檢查，相關(guān)資料可能會(huì )被安放在該公司地方或國際的辦公室內。這就要求有特殊的方法去獲得那些存儲在計算機媒體上的資料。如果審計是秘密進(jìn)行的，那么資料的檢查可能在下班之后或在特別指定的場(chǎng)所進(jìn)行。

　�。ㄎ澹�審計結果的成文報告。如果情況是，成文的報告是特許的以及要求公布的，那么知識產(chǎn)權審計的結果通常應該被記錄于一份報告中。該報告應該討論在爭論中的技術(shù)的發(fā)展歷史，描述并評估知識產(chǎn)權在審計中被發(fā)現的缺點(diǎn)，建議并描述需要的和已經(jīng)被實(shí)施的改進(jìn)行動(dòng)，并對委托審計的有關(guān)方面可能有的任何其他具體的信息需求做出回應。如果審計是在收購交易中被執行，報告應該提供可得到的權利是否是收購方所需要的權利的信息，以及一個(gè)估值將被收購的權利的基礎，推薦必要的改進(jìn)行動(dòng)，無(wú)論在交易完成前或是收購之后。

　　六、所有權問(wèn)題。

　　公司應該改進(jìn)在審計中被發(fā)現的知識產(chǎn)權缺陷。來(lái)自顧問(wèn)的所有權的分派可能需要被合適的機構保護并記錄，或者所謂的作者或發(fā)明者可能放棄權利。一個(gè)雇員可能用他或她自己的時(shí)間發(fā)明出一項公司產(chǎn)品，而這發(fā)明的產(chǎn)權也需要被保護。審計可能揭示雖然許可證缺乏，但仍通過(guò)吸收那些第三方擁有作品的元素而制造出派生產(chǎn)品。沒(méi)有有效的許可證權利，公司創(chuàng )造出的派生產(chǎn)品上方就有一片烏云。吸收合并“公開(kāi)可獲得的”產(chǎn)品也可能造成烏云的產(chǎn)生，諸如公開(kāi)來(lái)源的編碼，編入軟件產(chǎn)品以至于軟件產(chǎn)品可以致力于公共領(lǐng)域。審計可以顯示主張與擁有專(zhuān)利的公司享有共有權的第三方，依靠這樣的共有權，第三方將可以自由自主地利用專(zhuān)利而不需要公司的允許。公司可能需要買(mǎi)斷共同所有人的產(chǎn)權。如果共有權涉及到版權，法律將暗示公司負有將利用共同工作得到的利潤給予其他共同所有者的責任。

　　如果公司不希望買(mǎi)斷共有者的權利，則可能需要一份書(shū)面的協(xié)議，即共有者同意不再有責任將利用版權得到的利潤分給其他人。專(zhuān)利中被發(fā)現的潛在的缺陷可能需要通過(guò)另外告之專(zhuān)利局被修正，要求重新檢查或重新發(fā)布專(zhuān)利，修正申請，或者改正證書(shū)。版權和商標申請的錯誤可能需要相似地被改正。

　　七、侵害問(wèn)題。

　　如果審計揭示了潛在的第三方權利侵害，要尋找許可證或者在爭論中的產(chǎn)品可能要被適用于產(chǎn)品的專(zhuān)利“周?chē)�”被重新設計，或者技術(shù)可以被秘密交易，或者獲得版權的產(chǎn)品可能被移去或再研制。在與交易相關(guān)的審計中，如果打算收購的成功導致了一場(chǎng)訴訟，那么從目前的擁有人或第三方那里獲得部分或全部的賠償是有可能的。在談判中，買(mǎi)主控制的任何潛在的訴訟也可能被尋找。當“打掃空間”的發(fā)展應該被用于生產(chǎn)一種新產(chǎn)品或其中的一部分時(shí)，審計可能揭示其中特殊的風(fēng)險范圍�；蛘�，如果打掃空間的程序被應用以及審計揭示了程序中的缺點(diǎn)，產(chǎn)品的一部分可能需要被再生產(chǎn)，或者要對最終產(chǎn)品細致檢查以確定是否有對另一個(gè)產(chǎn)品的實(shí)際上的相似。缺失的或不完整的打掃空間的書(shū)面陳述需要被修正。

　　八、其他問(wèn)題

　　如果一件產(chǎn)品的未來(lái)值很大程度上依賴(lài)于保持一定的關(guān)鍵人員，一些潛在問(wèn)題可以通過(guò)發(fā)展契約或其他激勵以留住這些人員來(lái)避免。如果首腦或者關(guān)鍵雇員在收購后不再留在公司里，然后顧問(wèn)契約、未披露的協(xié)議或者沒(méi)有完成的契約（可實(shí)施的話(huà)）可以減輕他們離開(kāi)的嚴重性。如果有重要的合同可以限制關(guān)鍵產(chǎn)權的分配，則獲得所有有關(guān)方面的同意是可能的。預期的法律、營(yíng)銷(xiāo)和研究與開(kāi)發(fā)策略可被設計成最小化的暴露在審計中發(fā)現的缺陷。例如，如果一個(gè)早期版本的軟件產(chǎn)品在公眾領(lǐng)域不能獲得版權，未來(lái)的披露可能通過(guò)立即注冊最新版本來(lái)減少。

　　同樣的，如果在關(guān)鍵技術(shù)領(lǐng)域找不到專(zhuān)利保護，那么潛在的保護可能被施行來(lái)增進(jìn)這些技術(shù)。九、結論。今天，公司經(jīng)營(yíng)成功的一個(gè)重要要素是理解它的無(wú)形資產(chǎn)。審計通過(guò)研究與那些資產(chǎn)相聯(lián)系的知識產(chǎn)權，來(lái)提供無(wú)形資產(chǎn)屬性和實(shí)力的信息。為了幫助提取這些信息，審計報告描述了知識產(chǎn)權發(fā)展歷史，細節描述了保護已經(jīng)被侵害的領(lǐng)域，評價(jià)必須被分配于預期交易中相關(guān)方面的風(fēng)險，以及提出可能被采取的補救行動(dòng)。當無(wú)形資產(chǎn)越來(lái)越重要時(shí)，知識產(chǎn)權審計提供提前的信息來(lái)防止未來(lái)大的意料之外。

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