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企業(yè)法律風(fēng)險管理的步驟和要點(diǎn)
企業(yè)法律風(fēng)險管理是指通過(guò)對企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中潛在的風(fēng)險進(jìn)行排查、評估、監控，并有針對性的制定相關(guān)應對方案，從而管理風(fēng)險的活動(dòng)總稱(chēng)。下面為大家介紹一下企業(yè)法律風(fēng)險管理的步驟和要點(diǎn)!
一、企業(yè)法律風(fēng)險管理
總體來(lái)講，風(fēng)險管理歷經(jīng)了兩大階段：
一是傳統的風(fēng)險管理階段。20世紀90年代以前，風(fēng)險管理的側重點(diǎn)主要在于關(guān)注純粹風(fēng)險，其目標著(zhù)重于損失的最小化，也就是我們通常理解的減少損失、挽回損失的層面，這個(gè)階段被稱(chēng)之為傳統風(fēng)險管理階段。
第二個(gè)階段是現代風(fēng)險管理階段。進(jìn)入21世紀發(fā)展起來(lái)的，人們通過(guò)實(shí)踐發(fā)現，過(guò)分強調風(fēng)險將喪失若干的機會(huì )，特別是自然科學(xué)的發(fā)展也促進(jìn)了人們更加清晰的認識了風(fēng)險，即除了可能造成損失的純粹風(fēng)險以外，風(fēng)險還存在著(zhù)另一種概率分布的形態(tài)，即機會(huì )風(fēng)險。也就是說(shuō)，有些風(fēng)險只有一種可能的結果，那就是造成損失;還有一類(lèi)風(fēng)險其損失和收益的可能性是并存的，對待這一類(lèi)的風(fēng)險如果一味的強調規避、防范的話(huà)，將使企業(yè)喪失發(fā)展的基礎。隨著(zhù)人們對機會(huì )風(fēng)險認識的不斷深入和發(fā)展，績(jì)效最大化管理、收益平衡管理等現代風(fēng)險管理理念逐步樹(shù)立并不斷發(fā)展。
作為風(fēng)險管理分支之一的法律風(fēng)險管理也經(jīng)歷了上述發(fā)展過(guò)程。法，作為社會(huì )秩序的基本規范，通常具備指引、評價(jià)、預測、教育、強制等五大作用。受“重刑輕民”思想的影響，在很長(cháng)一段時(shí)間，法的教育和強制作用被凸顯出來(lái)，而其指引、評價(jià)、預測作用被淡化。由此導致對法律風(fēng)險的認識也出現了極大偏差，將法律風(fēng)險等同于違法風(fēng)險，在此基礎上，對待法律風(fēng)險的措施更多的是防范或者控制。由此可見(jiàn)，法律風(fēng)險管理的第一階段與其他風(fēng)險管理非常類(lèi)同，都是以純粹風(fēng)險來(lái)認識法律風(fēng)險，也都是以純粹風(fēng)險的管控措施來(lái)對待法律風(fēng)險。從企業(yè)管理角度來(lái)看，幾乎無(wú)一例外的選擇以成本為中心進(jìn)行所謂的法律風(fēng)險管理。
隨著(zhù)對法律作用的不斷認識和市場(chǎng)經(jīng)濟的不斷發(fā)展，法律的指引、評價(jià)、預測作用更加突出。這些作用在法律風(fēng)險的管理方面也得到了快速發(fā)展。今天，人們不僅認識到違法將帶來(lái)法律風(fēng)險，同時(shí)也逐步認識到忽視法律的鼓勵性規定同樣可以影響企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目標，越來(lái)越多的企業(yè)重視研究國家的新法律、新法規，并積極的實(shí)踐法律、法規賦予的優(yōu)惠待遇。法律風(fēng)險的管理工作也進(jìn)入了一個(gè)全新的時(shí)期，由過(guò)去只管理純粹法律風(fēng)險上升到純粹與機會(huì )風(fēng)險共同管理階段。
二、企業(yè)法律風(fēng)險管理的基本步驟及要點(diǎn)
在純粹法律風(fēng)險管理階段，對法律風(fēng)險的管理主要依賴(lài)于經(jīng)驗法或教訓法，即依靠管理人員的個(gè)人經(jīng)驗或者自身/其他企業(yè)的教訓進(jìn)行管理。這種風(fēng)險管理方法的最大弊端在于：其管理效果完全受制于管理人員的自身經(jīng)驗和道德水平。在這種法律風(fēng)險管理中最突出的表現在于：
1.對法律風(fēng)險的認識受專(zhuān)業(yè)、經(jīng)驗的制約;
2.導致法律風(fēng)險管理與其他風(fēng)險管理脫節;
3.發(fā)現法律風(fēng)險存在的時(shí)候或許已經(jīng)距離損失不遠;
4.滯后的管理效果導致法律風(fēng)險的管理功能日益淡化;
5.后果通常體現為法律強制作用的實(shí)施。
事實(shí)上，企業(yè)的法律風(fēng)險主要來(lái)源于以下兩大方面：
1.法律自身。包括不恰當的法律、法律間的沖突、司法富敗等，也就是立法或者執法層面的法律風(fēng)險。這一方面的法律風(fēng)險無(wú)一例外的均屬于系統性風(fēng)險，也就是單一企業(yè)無(wú)法通過(guò)自身力量改變的風(fēng)險。
2.經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)自身。這一方面的風(fēng)險主要體現為合規風(fēng)險，即遵守法律的風(fēng)險。遵守法律應該從兩個(gè)方面理解：一是違法行為的禁止;二是合法行為的實(shí)施。不管禁止還是實(shí)施，都圍繞著(zhù)行為進(jìn)行。因此對待此類(lèi)風(fēng)險的管理主要立足點(diǎn)是行為本身，即企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的各種行為。要把握住企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的風(fēng)險，就需要深入理解并分析、評價(jià)各種行為，需要將法律風(fēng)險的管理融入到這些行為之中，對其中涉及違法的行為應采取禁止措施;對其中涉及合法的行為應引導、鼓勵實(shí)施。
基于上述對法律風(fēng)險的認識，對其進(jìn)行管理過(guò)程中主要實(shí)施如下步驟：
(一)法律風(fēng)險的識別
風(fēng)險本身不可怕，可怕的是不知道風(fēng)險在哪里，以及面對風(fēng)險如何應對。風(fēng)險識別是所有風(fēng)險管理的最基礎性工作，法律風(fēng)險管理當然也不例外。通過(guò)法律風(fēng)險的識別發(fā)現風(fēng)險是法律風(fēng)險管理的出發(fā)點(diǎn)，也是制定風(fēng)險管理措施以及監控風(fēng)險的核心點(diǎn)。
在以經(jīng)驗或教訓為出發(fā)點(diǎn)的法律風(fēng)險管理模式下，無(wú)論是企業(yè)內部法務(wù)人員，還是外部的律師機構，當面對資產(chǎn)龐大、業(yè)務(wù)復雜、員工眾多的企業(yè)時(shí)，想要排查出潛在的法律風(fēng)險無(wú)異于老虎吃天無(wú)從下口。
近年來(lái)，有律師嘗試從法律規范的體系架構方面對企業(yè)進(jìn)行法律風(fēng)險排查，按照刑事、行政、民事等角度逐一排查法律風(fēng)險，但是效果并不理想。按照這一思路排查充其量只能發(fā)現法律自身層面的風(fēng)險。即使如此，受專(zhuān)業(yè)知識的影響或限制，所排查的風(fēng)險也是不全面的，沒(méi)有哪個(gè)律師或法律方面的專(zhuān)業(yè)人士能夠達到精通各方面法律的水平。也有律師提出從企業(yè)重點(diǎn)環(huán)節或者業(yè)務(wù)領(lǐng)域的角度進(jìn)行法律風(fēng)險排查，然而這又導致先入為主的境況，當然也不能全面排查風(fēng)險。此外，所謂重點(diǎn)環(huán)節也是相對的，既然有重點(diǎn)環(huán)節，那么就有非重點(diǎn)環(huán)節。對這個(gè)企業(yè)來(lái)說(shuō)是重點(diǎn)環(huán)節，對另一個(gè)企業(yè)來(lái)可能是非重點(diǎn)環(huán)節。今天的重點(diǎn)環(huán)節，明天可能就變?yōu)榉侵攸c(diǎn)環(huán)節。因此這種劃分方式具有很大的不確定性，這本身就是風(fēng)險。
那么，如何有效的識別風(fēng)險呢?國際標準化組織制定的《國際風(fēng)險管理標準——ISO31000》、巴塞爾委員制定的《新資本協(xié)定》、美國COSO委員會(huì )制定的《全面風(fēng)險管理框架》以及國務(wù)院國資委制定的《全面風(fēng)險管理指引》共同給出了一個(gè)很好的方法，那就是沿著(zhù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理流程走下去，一步一步，一個(gè)環(huán)節一個(gè)環(huán)節的去發(fā)現風(fēng)險。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，對待法律自身的風(fēng)險，需要法律風(fēng)險管理服務(wù)律師不斷的充實(shí)法律專(zhuān)業(yè)知識以及律師服務(wù)機構不同專(zhuān)業(yè)的密切配合，通過(guò)個(gè)人專(zhuān)業(yè)+團隊專(zhuān)業(yè)共同去發(fā)現;對待企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)自身的風(fēng)險，需要法律風(fēng)險管理服務(wù)律師廣泛了解國家產(chǎn)業(yè)政策、企業(yè)行業(yè)狀況的基礎上深入企業(yè)全面熟悉經(jīng)營(yíng)管理流程和環(huán)節，在此基礎上細致的進(jìn)行排查，從而發(fā)現潛在的法律風(fēng)險。
法律風(fēng)險識別的工作方法通常包括：
1.問(wèn)卷調查;
2.訪(fǎng)談或座談;
3.集體討論;
4.專(zhuān)家咨詢(xún);
5.情景分析;
6.行業(yè)標桿比較;
7.其他方法。
(二)法律風(fēng)險的評估
法律風(fēng)險評估是對個(gè)別或總體法律風(fēng)險的發(fā)生概率及其影響程度從定性和定量?jì)蓚�(gè)方面給出評價(jià)的活動(dòng)。目前，在財務(wù)風(fēng)險管理方面，定性評估與定量評估做的比較好，評估工具也比較成熟。但在法律風(fēng)險評估方面，通常只關(guān)注于定性評估，很少使用定量評估，由此大大降低了法律風(fēng)險評估對企業(yè)決策的參考價(jià)值。事實(shí)上，企業(yè)除了關(guān)注法律風(fēng)險的定性評估結果之外，同樣希望獲得定量評估方面的參考信息。
法律風(fēng)險的定性評估是評價(jià)某一行為的法律性質(zhì)及其合法性與非法性。法律風(fēng)險的定量評估是評價(jià)某一行為發(fā)生的概率以及該行為可能給企業(yè)帶來(lái)的影響。同樣強調的是，這種影響不應該理解為負面的，還應包括正面的。例如，企業(yè)申報高新技術(shù)企業(yè)認定的行為具有合法性，申報一旦獲批對企業(yè)的影響表現為：
1.稅收上的減免。依據：《企業(yè)所得稅法》，財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)技術(shù)創(chuàng )新有關(guān)企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的通知》(財稅[2006]88號)等;
2.財政上的支持。依據：科技部、國家發(fā)展改革委、國土資源部和建設部《關(guān)于促進(jìn)國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)區進(jìn)一步發(fā)展增強自主創(chuàng )新能力的若干意見(jiàn)》(國科發(fā)高字[2007]152號)等;
3.融資上的支持。依據：《創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》等。
法律風(fēng)險定量評估的方法可以采用統計推論法、影響分析法、事件樹(shù)分析法等。
進(jìn)行法律風(fēng)險評估應事先設定統一的度量標準。度量標準可以使用數據標示，也可以使用描述性的詞語(yǔ)，如嚴重、一般、較輕等。通過(guò)度量標準可以將經(jīng)評估的風(fēng)險進(jìn)行歸類(lèi)，從而除了直觀(guān)、快速的查詢(xún)風(fēng)險之外，也可以為風(fēng)險管理策略及措施的制定提供幫助。
法律風(fēng)險評估的成果體現為評估報告。
從實(shí)踐經(jīng)驗來(lái)看，企業(yè)不僅愿意傾聽(tīng)律師就某一行為能給其帶來(lái)經(jīng)濟利益損害的意見(jiàn)，同樣也喜歡傾聽(tīng)可能帶來(lái)經(jīng)濟利益增加的法律意見(jiàn)。那么，作為提供法律風(fēng)險管理服務(wù)的律師在風(fēng)險評估過(guò)程中就應該全方位的幫助企業(yè)評估風(fēng)險，這種評估除了關(guān)注可能給企業(yè)帶來(lái)?yè)p害的純粹風(fēng)險之外，當然還包括企業(yè)忽視但卻能給企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟利益的機會(huì )風(fēng)險。
(三)法律風(fēng)險管理方案的制定
通過(guò)法律風(fēng)險排查發(fā)現法律風(fēng)險之后，運用相關(guān)工具對各個(gè)風(fēng)險點(diǎn)進(jìn)行評估，接下來(lái)就進(jìn)入法律風(fēng)險管理方案的制定。
在傳統法律風(fēng)險管理階段，管理方案主要側重于防范和控制的角度。這一出發(fā)點(diǎn)對于純粹法律風(fēng)險的管理是有效的，也是對路的。但是對于機會(huì )風(fēng)險而言，則并不恰當。對機會(huì )風(fēng)險一味采取防范和控制措施將導致企業(yè)喪失交易機會(huì )，進(jìn)而無(wú)法獲得收益。造成損失是企業(yè)不愿看到的，同樣，喪失收益也違背了企業(yè)的根本目的。
更多實(shí)踐顯示，企業(yè)更加需要一種在損失和收益之間能夠盡量實(shí)現平衡的方案，這種訴求在機會(huì )風(fēng)險的管理方面更加突出。一方面，企業(yè)會(huì )高度重視風(fēng)險，力求最大化的防范和控制住風(fēng)險可能給企業(yè)帶來(lái)的不利影響;另一方面，企業(yè)又不希望冒然喪失收益的機會(huì )。
法律風(fēng)險管理方案的制定應特別注意如下幾個(gè)問(wèn)題：
1.管理方案應當緊密?chē)@企業(yè)總體經(jīng)營(yíng)目標。在法律與經(jīng)濟的關(guān)系上，應當清晰的認識到：是法律服務(wù)于經(jīng)濟，而不是簡(jiǎn)單的經(jīng)濟服從于法律。
2.管理方案應當對不同性質(zhì)的風(fēng)險區別對待。對待純粹風(fēng)險，應該強化防范與控制，以降低、減少損失影響為目標;但對機會(huì )風(fēng)險則不應該簡(jiǎn)單的說(shuō)不，而更應該在說(shuō)不的同時(shí)提出可行、能夠幫助企業(yè)實(shí)現預期目標的方案。
3.管理方案應當依據企業(yè)的風(fēng)險偏好制定。不同企業(yè)企業(yè)有不同的風(fēng)險偏好，即使同一個(gè)企業(yè)在不同的發(fā)展時(shí)間也可能會(huì )有不同的風(fēng)險偏好。不顧及企業(yè)風(fēng)險偏好而制定的風(fēng)險管理方案不能說(shuō)不是最好的，但至少不是符合企業(yè)實(shí)際需要的。
4.管理方案不應當理解為簡(jiǎn)單的建章立制，而更應該傾向于機制的建設。再好的制度，如果沒(méi)有好的機制保障，也難以實(shí)施，無(wú)法滿(mǎn)足制度的規定。
(四)法律風(fēng)險的監控與管理改進(jìn)
如前所述，企業(yè)的法律風(fēng)險主要來(lái)源于法律自身和經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)自身兩大方面，這兩大方面都并非一成不變，而是動(dòng)態(tài)發(fā)展的。此外，法律風(fēng)險管理方案執行情況及效果等都需要進(jìn)行相關(guān)的監控。通常情況下，監控工作需要由一個(gè)組織來(lái)完成，而不是單一的法務(wù)部，其原因很簡(jiǎn)單，眾多的風(fēng)險潛藏在經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的環(huán)節之中。
為了提高法律風(fēng)險監控的及時(shí)性和有效性，可以通過(guò)計算機信息系統和網(wǎng)絡(luò )系統輔助實(shí)現。
法律風(fēng)險管理需要動(dòng)態(tài)改進(jìn)。一方面，法律本身是在動(dòng)態(tài)變化的，立法機關(guān)會(huì )根據社會(huì )管理的不同需要而不斷的出臺新的法律、法規或者進(jìn)行修改;另一方面，企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的復雜性和內外部環(huán)境的多變性也需要不斷的對風(fēng)險管理措施進(jìn)行改進(jìn)。
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