不動(dòng)產(chǎn)制度與物權法的理論和立法構造

「內容提要」本文以不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的劃分為線(xiàn)索，系統探討不動(dòng)產(chǎn)對于物權體系的決定性作用，并對兩者的同化趨勢進(jìn)行了評析。該項劃分對我國物權立法有一定的指導作用。

　�。ū疚耐瑫r(shí)涉及大陸法系的物權法和英美法系的財產(chǎn)法。但英美法系只有“財產(chǎn)法”部門(mén)，而無(wú)物權法制度，為行文和表述方便，文中均統稱(chēng)為“物權法”，不再予以區分。）

　　一、不動(dòng)產(chǎn)與物權法體系形成與演變的歷史考察

　　把財產(chǎn)分為若干類(lèi)別的作法，是大多數早期社會(huì )自發(fā)產(chǎn)生的。不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)的劃分可追溯至古羅馬時(shí)代。但早期古羅馬關(guān)于“物”最重要的分類(lèi)卻是“要式物”（resmancipi）和“略式物”（nesmancipi）的區分，即依據物是否有重大價(jià)值以及其轉讓是否履行法定形式的標準而進(jìn)行的分類(lèi)。這是與當時(shí)財產(chǎn)屬團體占有，尚不存在生產(chǎn)資料個(gè)人所有的實(shí)際情形相符的。帝政后期，個(gè)人所有權的出現使要式物已失去其合理性，優(yōu)帝一世便廢除了這種區分，僅根據物可否移動(dòng)這一物理特性為標準，把物劃分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的劃分對古日耳曼法產(chǎn)生很大影響并最后由其繼承，但早期日耳曼法并不存在這種劃分，而是依能否轉讓把物劃分為“取得物”和“繼承物”。在當時(shí)財產(chǎn)除受團體限制以外，還受到宗族繼承的限制，長(cháng)輩轉移財產(chǎn)必須經(jīng)過(guò)男性繼承人的同意，并只能對“取得物”自由轉讓。由于繼承物主要包括土地等不動(dòng)物，因而這一分類(lèi)與不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的分類(lèi)有些相近似。西歐封建時(shí)期，由于家庭自由財產(chǎn)的消失，封建法受羅馬法影響，拋棄原有分類(lèi)，正式采用了不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的分類(lèi)。歷史上各國對不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的劃分不外考慮兩種因素（注：也有學(xué)者認為兩者的分類(lèi)更取決于商業(yè)的原因，將動(dòng)產(chǎn)區別于不動(dòng)產(chǎn)，其實(shí)只是基于商品交換的需要。）：一是依據物的價(jià)值大小，即不動(dòng)產(chǎn)是重要的并能夠產(chǎn)生收益的物；二是依據物理性質(zhì)，即不動(dòng)產(chǎn)不能移動(dòng)，若移動(dòng)會(huì )變更其性質(zhì)并損害其原有價(jià)值。通常這兩個(gè)標準是統一的，這表現為土地成為不動(dòng)產(chǎn)的核心（注：基于土地一直是不動(dòng)產(chǎn)的核心，古代曾經(jīng)歷這樣一種劃分，即“土地”和“其他物”�！　　∪纭妒�二銅表法》依據時(shí)效取得時(shí)間把物分為“土地”（fundus）和所有“其他物”（ceteraeres）。中世紀英國把物大體上分為“土地”和“物件”。但這些分類(lèi)后來(lái)均為不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)劃分所代替。）。兩大法系對該項分類(lèi)一直沿用至今，并對財產(chǎn)法理論和立法產(chǎn)生深遠影響。但僅具有純粹物理意義的分類(lèi)何以導致兩者社會(huì )屬性和法律意義上的巨大差異，是令各國學(xué)者費解的一個(gè)問(wèn)題。梅因認為，探索物的分類(lèi)的理由不屬于法律哲學(xué)而屬法律歷史（注：〔英〕梅因著(zhù)：《古代法》，沈景一譯，商務(wù)印書(shū)館1996年版，第155頁(yè)。）。法國學(xué)者馬洛里和埃勒斯也認為，“這種分類(lèi)的重要性并不能以其分類(lèi)本身解釋?zhuān)�而只能從歷史的角度予以解釋�！保ㄗⅲ篗alaurie　et　Ayn

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