略論法律與公平

公平又稱(chēng)正義、同等，是制度追求的核心價(jià)值之一。很多種語(yǔ)言中的“法律”一詞都有“公平”和“正義”的內涵。尤其在，公平和正義幾乎成了法律的代名詞，而法律則被視為公平和正義的物質(zhì)外殼。顯然，法律和公平有著(zhù)密不可分的聯(lián)系。但兩者同樣存在很多矛盾與沖突，也引起了諸多難解的法律。

　　一、法律與公平的聯(lián)系

　　公平（正義、同等）的觀(guān)念具有普遍性。從上看，這一觀(guān)念是“非常古老的�！庇捎凇耙磺腥�，作為人來(lái)說(shuō)，都有某些共同點(diǎn)，在這些共同點(diǎn)所及的范圍內，他們是同等的�！保ā恶R克思恩格斯選集》第三卷，444頁(yè)，人民出版社1994年版）人自身自然物質(zhì)條件的相對同等，決定了人的觀(guān)念中要求得到同等對待的意識。從這個(gè)意義上說(shuō)，公平觀(guān)念并不必然和法律相聯(lián)系，而是和道德以及其他廣泛的規范領(lǐng)域都有著(zhù)密切聯(lián)系。例如，“己所不欲，勿施于人”和“老吾老以及人之老，幼吾幼以及人之幼”等傳統道德規范都體現了公平觀(guān)念。因此，亞里士多德以為，“——不正當者不盡為不公正也�！保ā秱悺返谖逭�，商務(wù)1933年版，轉引自《西律思想史資料選編，北京大學(xué)1982年版）

　　公平觀(guān)念和法律緊密聯(lián)系在一起是在人類(lèi)文明社會(huì )的開(kāi)端，法律誕生以后。人類(lèi)社會(huì )外部環(huán)境資源的有限性和客觀(guān)生產(chǎn)力決定的社會(huì )產(chǎn)品的有限性決定了人類(lèi)社會(huì )必然要建立某種分配方式，以免社會(huì )陷進(jìn)無(wú)停止的紛爭狀態(tài)。即所謂“定分止爭”。按照馬克思主義的表述，即在客觀(guān)生產(chǎn)力條件必然會(huì )產(chǎn)生與之相適應的生產(chǎn)方式，客觀(guān)基礎決定上層建筑。法律作為上層建筑中最具強制力的有關(guān)權利和義務(wù)的規范，可以說(shuō)是分配方式最明顯的體現。從這點(diǎn)上講，法律本身并不必然是公平的，倒行逆施的“惡法”也有可能出現。獨裁社會(huì )中“令出法隨”以及納粹德國滅盡人性的法律可以說(shuō)是法律制度本質(zhì)的典型體現。不過(guò)，法律既然是一種規范，就有如何建立以及建立何種規范的題目，這個(gè)題目在很大程度上就是公平題目，或者說(shuō)，是否公平的題目。一方面，人類(lèi)可能主動(dòng)地將公平觀(guān)念納進(jìn)制定法律制度的過(guò)程中往，使公平成為建立規范的手段，一方面，作為意識形態(tài)的公平必然對法律制度進(jìn)行評判，公平是衡量法律規范的標準。

　　西方法律思想家從不同角度論述了作為原則的公平觀(guān)念同作為規范的法律之間的關(guān)系�？档轮赋觯骸叭祟�(lèi)社會(huì )最大的實(shí)際題目，就是解決強加給他們的如何建立一個(gè)文明社會(huì )，根據法律全體一致地執行公正的原則�！保ā队谰煤推健忿D引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁(yè)）博登海默以為：“——正義關(guān)注的是如何使一個(gè)群體的秩序或社會(huì )的制度適合于實(shí)現其基本目的的任務(wù)——滿(mǎn)足個(gè)人的公道需要和要求，并與此同時(shí)促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和社會(huì )內聚性的程度——這是維持文明社會(huì )生活方式所必須的——就是正義的目標�！保ā斗ɡ韺W(xué)——法及其方法》238頁(yè)，華夏版，1987年）羅爾斯也以為：“正義的主要題目是社會(huì )的基本結構，或更正確地說(shuō)，是社會(huì )主要制度分配基本權利和義務(wù)，決定由社會(huì )合作產(chǎn)生的利益之劃分方式�！保ā墩�義論》5頁(yè)，社科88年版）盡管法律可能拋開(kāi)公平，但公平卻總是以自己的標準來(lái)衡量人間的一切，其中也包括法律制度。從這個(gè)意義上說(shuō)，盡管法律本身不是公正題目，而是建立某種秩序的題目，而公正也不是法律題目，而是按照何種原則建立秩序的題目，但法律和公正卻成了一個(gè)題目的兩個(gè)方面。

　　法律作為制度對權威性和穩定性的內在需求決定了公平和正義本身不僅僅是建立法律制度的手段和評判法律制度的標準，它也是法律秩序所追求的目的。

　　首先，對于特定的客觀(guān)歷史條件來(lái)講，必然有特定的，由經(jīng)濟所決定的，并為歷史的人所普遍接受的分配方式，即所謂“公平”的分配方式。因此，一方面，特定法律制度由于是建立在特定社會(huì )客觀(guān)物質(zhì)條件上的上層建筑，它必然反映這種公平觀(guān)；另一方面由于社會(huì )的人是所有制度的主體和對象，因此，追求建立穩固的法律制度就必然追求把歷史的人的公平觀(guān)充分吸收到制度中往，力求法律制度符合公平觀(guān)，否則，法律制度不可避免地會(huì )受到社會(huì )意識形態(tài)不斷的挑戰而逐漸失往穩定性和權威性。

　　其次，人類(lèi)歷史的進(jìn)步也使公平的觀(guān)念取得了社會(huì )制度的意義，而法律制度逐漸喪失了“定分止爭”的原初意義�，F代社會(huì )，人們要求“同等不僅是表面的，不在國家的領(lǐng)域中實(shí)行，它還應當是實(shí)際的，還應當在社會(huì )的、經(jīng)濟的領(lǐng)域中實(shí)行�！薄巴�等的觀(guān)念”“已經(jīng)成為國民牢固的成見(jiàn)�！保ā恶R克思恩格斯選集》第三卷，448頁(yè)，人民出版社1994年版）亞里士多德以為，“法律所事，在保持群益，或納至佳及領(lǐng)袖公民于道德，故用公平一字之時(shí)，輒有為群治造�；虮３指Ｔ粗�義�！狈�律制度成為“為群治造�！钡氖侄�，在這個(gè)意義上，公平進(jìn)而逐漸成為了法律的目的和核心價(jià)值。（《倫理學(xué)》第五章商務(wù)1933年版，轉引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁(yè)））

　　總之，公平是在廣泛的社會(huì )規范領(lǐng)域內起作用的一種意識形態(tài)，而法律在很大程度上是一種社會(huì )資源和產(chǎn)品的分配制度。公平觀(guān)念與法律制度正是在建立社會(huì )分配制度的題目上發(fā)生了緊密的聯(lián)系，從一定意義上說(shuō)，二者是一個(gè)題目的兩個(gè)方面。建立穩定法律制度必須以公平為標準和手段。而隨著(zhù)社會(huì )的進(jìn)步，社會(huì )公平逐漸成為建立法律制度的追求目標和社會(huì )理想狀態(tài)。

　　二、公平與法律關(guān)系的復雜性

　　盡管公平和法律聯(lián)系十分密切，但二者同樣存在矛盾與沖突，關(guān)系十分復雜。

　　首先，由于公平觀(guān)念具有普遍性，其在倫理道德等其他社會(huì )規范中同樣有著(zhù)重要的支配力，這一特點(diǎn)往往使法律在公平眼前陷進(jìn)形式正義的泥潭。合乎法律要求的“公平”狀態(tài)往往卻不能符合道德領(lǐng)域的公平規范，從而不可避免地法律的權威性和穩定性。亞里士多德以為，“不公正者常不正當，而不正當者不盡為不公正也�！彼�提出：“——是否君子誣蔑小人，抑系小人欺罔君子，犯******罪者為君子或為小人，都無(wú)區別。法律視個(gè)人同等，但就事論事，唯問(wèn)其孰為作***者，孰為受害者，孰為不公之原動(dòng)，孰為其事之犧牲而已�！保ā秱惱韺W(xué)》第三章，轉引自《西方法律思想史資料選編》北京大學(xué)版1982年432頁(yè)）H.H.焦奇姆解釋說(shuō)，“——例如，假如小偷是一位名流而受害者是一位乞丐——城邦里的下等階層的成員之一，這種等級的差異與法律無(wú)關(guān)——。法律關(guān)心的一切就是眼前這兩人，一個(gè)獲得了不公正的利益，而另一人受到了公正損失。因此，這里存在——一種必須同等化的不同等�！保ㄞD引自波斯納《法理學(xué)題目》，395頁(yè)，政法大學(xué)1994年版）

　　一般地講，法律是按照公正的原則制定并按照公正的原則實(shí)施的，但法律制度本身不是倫理或者道德，在對待社會(huì )題目時(shí)，往往會(huì )采取與倫理道德不同的態(tài)度，二者必然存在這樣那樣的沖突。這些沖突往往會(huì )使法律在執行的過(guò)程中或僅僅作為制度時(shí)得不到公平的正面評價(jià)，從而使法律成為形式正義的代名詞。

　　其次，公平觀(guān)念又是具體的。

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