論社會(huì )基礎變遷與民法雙重體系建構

　　民法體系中不僅包含內在體系，還包括外在體系。怎樣分析社會(huì )基礎變遷與民法雙重體系建構?

　　在中國民法典制定的過(guò)程中要與中國社會(huì )基礎相互結合，實(shí)現對民法雙重體系構建。要對民法中的“人”進(jìn)行定位，要將物權法中的民法兩個(gè)體系的體現進(jìn)行梳理，對中國民法中部門(mén)法的缺陷進(jìn)行探討。

　　一、哲學(xué)體系與法哲學(xué)體系

　　(一)哲學(xué)中的體系

　　從哲學(xué)的角度對體系的含義進(jìn)行分析，主要包括兩個(gè)方面：第一方面，按照一定的目的對各個(gè)具體的部分進(jìn)行編排，從而使整體能夠具有內在邏輯，使整體中的邏輯性能夠具有目的導向;第二方面，按照一定的內在原則對事物的各個(gè)部分進(jìn)行引導，從而使這些部分之間能夠實(shí)現相互關(guān)聯(lián)而構成一體，使各個(gè)部分之間能夠在內在價(jià)值方面體現出一致性。從體系化的角度實(shí)現知識素材進(jìn)行劃分具有兩個(gè)方面的優(yōu)勢：第一是能夠對素材的把握提高效率;第二是能夠從全局對各個(gè)局部進(jìn)行精確掌握。

　　(二)法哲學(xué)體系

　　哲學(xué)中體系的概念對于法學(xué)的影響非常大。法的體系化思想的含義主要包括三個(gè)方面：第一，法的價(jià)值取向是由理性的原則來(lái)確定的，以此為基礎對法的良與惡進(jìn)行判斷，為整個(gè)的法奠定了內在的體系;第二，以外在結構安排在法中滲透原則，為整個(gè)法的內在體系提供載體，使外在體系的完整得到維系;第三，法在知識體系與社會(huì )基礎之間的結構是具有一致性的。具體來(lái)講，第一點(diǎn)指的是法的體系化思想具有價(jià)值性，第二點(diǎn)指的是法的體系化思想具有技術(shù)性，第三點(diǎn)指的是法的體系化思想具有歷史性。

　　在法學(xué)進(jìn)行研究的過(guò)程中，研究對象指的是在特定的社會(huì )中的人與人共同生活的規范進(jìn)行確定，這些規范其實(shí)就是行為方式，而且在共同生活中取得了人類(lèi)的共識。在法體系進(jìn)行構建的過(guò)程中，自然定律與抽象規范都是其中的基本單元�，F代社會(huì )中，規范數量隨著(zhù)法內在機制增加而不斷增加，這使得在整個(gè)法學(xué)研究過(guò)程中將體系問(wèn)題作為了核心的問(wèn)題。將體系問(wèn)題作為研究重點(diǎn)的原因包括兩個(gè)方面：一方面，規范不斷增加使得法的素材變得繁多而起復雜，導致了外在體系變得沒(méi)有頭緒，另一方面，規范所具備的價(jià)值導向等存在的沖突，導致了法的內在體系不能夠實(shí)現統一。

　　二、民法的內在體系與外在體系

　　對法進(jìn)行體系方面劃分的主要依據包括法的哲學(xué)基礎、歷史、制度等很多方面的因素。對民法的產(chǎn)生歷史進(jìn)行分析可知，民法體系中同時(shí)具備兩個(gè)方面，一方面是內在價(jià)值取向，另一方面是外在表現形式，這兩個(gè)方面進(jìn)行系統化總結之后就可以得出民法中包括內在體系與外在體系雙重體系。在社會(huì )基礎變遷的過(guò)程中，民法內在體系中原則逐漸形成了穩定的內容，包括自制、對弱者、信賴(lài)等進(jìn)行保護等，這些原則也已經(jīng)向著(zhù)外在體系中的概念、規范等開(kāi)始進(jìn)行滲透。

　　內在體系與外在體系之間既存在區別又具有聯(lián)系，體系了法體系所具備的雙重性特征，這些觀(guān)點(diǎn)對于法的尋求、解釋與適用、發(fā)現等都有著(zhù)非常巨大的意義。內在體系能夠確保民法體系不流于形式，實(shí)現民法與社會(huì )基礎之間的互動(dòng)，從而時(shí)民法更加具有“實(shí)質(zhì)”。

　　(二)民法的外在體系

　　民法體系中不僅包含內在體系，還包括外在體系。上文中已經(jīng)對民法的內在體系進(jìn)行了論述，而民法的外在體系指的是：將通過(guò)對生活事實(shí)層面進(jìn)行抽象所得到的法的概念與制度以特定的邏輯方式進(jìn)行建構。外在體系主要的體現為對素材進(jìn)行加工、編排等處理之后得到的結果。在外在體系中，其基本要素的主要體現就是法的要素，實(shí)際上就是一種對生活事實(shí)進(jìn)行抽象之后形成的語(yǔ)言符號。在對生活事實(shí)進(jìn)行抽象的過(guò)程中，需要將不同事物自身所具備的個(gè)體特征進(jìn)行拋棄，而將這些事物之間存在的共同特征作為基礎。在構建外在體系的過(guò)程中，需要遵循的原則包括以下幾個(gè)方面：第一，normative

　　Spezifit·t(規范所具有的各種特殊性);第二，abgrenzbare Realit·tsausschnitte als

　　NormberEich(對特定的社會(huì )層面中能夠進(jìn)行劃分的規范領(lǐng)域進(jìn)行適當地調整);第三，allgemeine

　　Zweckm·Bigkeit(目的所具有的妥當性)。在民法中，其概念所包含的意義與日常生活中是存在較大的差異的，兩者之間并不相同。

　　在中國近代民法的發(fā)展過(guò)程中，一方面由于歐陸法的影響而直接跳過(guò)了自身“概念法學(xué)”的發(fā)展階段，另一方面在發(fā)展的過(guò)程中還受到蘇聯(lián)法學(xué)的影響，使民法外在體系中的概念元素存在著(zhù)混亂、錯誤的情況。在民法中，實(shí)現各個(gè)概念與類(lèi)型之間構建串聯(lián)的就是邏輯體系，其中民法外在體系的重要體系形式就是民法典。

　　在民法外在體系的編排過(guò)程中，需要遵循的原則包括以下幾個(gè)方面：第一，無(wú)矛盾性，其實(shí)質(zhì)是在概念與邏輯進(jìn)行選擇的過(guò)程中要符合同一律(m=m)、矛盾律(m=-m)、排他律(m或者-m)、充分律等方面的要求;第二，統一性。

　　三、社會(huì )基礎變遷與民法雙重體系建構

　　從社會(huì )歷史中對法體系的歷史脈絡(luò )進(jìn)行探索才是正確的方式，如果單純地從概念邏輯演繹與法典編排體系對法體系的歷史脈絡(luò )進(jìn)行探索，就會(huì )導致形而上學(xué)。民法外在體系從歷史發(fā)展方面進(jìn)行研究，主要有三次質(zhì)變：第一次為蓋尤斯《法學(xué)階梯》發(fā)布、第二次為歐陸法典化運動(dòng)、第三次為當代第二次民法典浪潮。在這幾次質(zhì)變中，第二次質(zhì)變當前依舊對很多大陸法系國家的產(chǎn)生影響，第三次質(zhì)變方興日盛。隨著(zhù)現代風(fēng)險社會(huì )的出現，民法內在體系的變遷就一直沒(méi)有停止過(guò)。

　　通過(guò)理性的方法對體系進(jìn)行架構是學(xué)術(shù)研究中進(jìn)行科學(xué)研究的最為基本的范式。不論是自然科學(xué)定理還是哲學(xué)理論，這些都是人類(lèi)梳理自然規律、社會(huì )關(guān)系中的構成。從法學(xué)的角度來(lái)講，法學(xué)發(fā)展的任務(wù)是以一個(gè)對人類(lèi)生活基本價(jià)值之間的內在聯(lián)系進(jìn)行反映的體系來(lái)實(shí)現公平正義。當前對民法內在體系進(jìn)行探討的過(guò)程中忽略了從社會(huì )基礎變遷角度分析內在與外在的體系之間的辯證關(guān)系。中國在構建民法體系的過(guò)程中，一方面要將中國社會(huì )的現實(shí)基礎作為構建的基礎，另一方面要對世界上存在的各種民法學(xué)普世知識進(jìn)行吸收與借鑒，此外還應該對社會(huì )基礎的變遷進(jìn)行充分考慮。

　　(一)“人”在民法中的原型

　　在民法體系建構的過(guò)程中，“人”的問(wèn)題是其根本的出發(fā)點(diǎn)。從法的內在體系角度來(lái)講，“人”在意思自治的過(guò)程中發(fā)揮著(zhù)載體的作用，同時(shí)人格保護要以“人”為前提并對“人”進(jìn)行具體的體現;“人”在抽象的概念之下具有很多重的角色，還能夠作為弱者保護的前提條件。從法的外在體系角度來(lái)講，“人”是所有概念與制度的邏輯出發(fā)點(diǎn)，是法律關(guān)系的邏輯起點(diǎn)，更加是所有的概念需要圍繞的中心。

　　在中國的民法中，對“人”進(jìn)行定位成為了首要的問(wèn)題。當前，我國的社會(huì )結構與單個(gè)主體特征都出現了質(zhì)變，民法典在這種情況之下首先要對處于張力中的“人”進(jìn)行定位。第一要對人人平等實(shí)現堅持，第二要對現實(shí)中存在的人與人之間的不平等進(jìn)行客觀(guān)承認。

　　在中國的民法中，對“人”的原型進(jìn)行區分的過(guò)程中還要注重“倫理人”與“經(jīng)濟人”之間的區分。兩者之間的區分成為了民法中對人身法與財產(chǎn)法進(jìn)行區分的主體基礎。受到儒家思想的影響，我國在家庭法中提到的“倫理人”的價(jià)值取向具有明顯的家庭倫理與社會(huì )倫理。在現代民法中，兩者之間出現了角色互動(dòng)，最主要的體現是在財產(chǎn)法與家庭法出現交叉的部分。在現代的民法中，家庭倫理由于合同制度的沖擊而不斷降低。

　　(二)物權法

　　1.物權法中的外在體系問(wèn)題

　　物權概念的出現從根本上改變了民法中的內在體系與外在體系，對于物權與債權開(kāi)始有了比較嚴格的區分。物權法中的核心是抽象所有權，這種抽象所有權是以處分權為中心的。在《德國民法典》中所有權概念采用的是對物進(jìn)行控制的權利，在任何的時(shí)間或者空間中都沒(méi)有差異。中國《物權法》中賦予了物權概念國家所有權、集體所有權與私人所有權三種屬性，這其中國家、集體與私人三種不同的主體已經(jīng)不是民法中的“人”的原型所能夠承受的范圍了。從民法外在體系中的概念元素對其進(jìn)行分析可知，國家、集體與私人的所有權并不能夠劃分為同一類(lèi)型，這導致了《物權法》中的物權概念在邏輯方面存在矛盾，在價(jià)值方面存在沖突。

　　2.物權法的內在體系變動(dòng)

　　所有權制定的選擇從更深層次進(jìn)行分析，其實(shí)質(zhì)就是法律政策、經(jīng)濟模式等發(fā)生的變化。隨著(zhù)現代工業(yè)生產(chǎn)方式的產(chǎn)生與發(fā)展，新的產(chǎn)權形態(tài)中實(shí)現了通過(guò)社會(huì )化的方式對財產(chǎn)進(jìn)行利用，使市場(chǎng)交易中“法人財產(chǎn)權”成為了主角，中國的《物權法》中關(guān)于“法人財產(chǎn)權”的規定始終不能夠擺脫蘇聯(lián)“國家所有權”理論的影響，需要在《物權法》中重新規定“法人所有權”，并實(shí)現“自然人”所有權與“法人”所有權在理論方面的統一，才能夠滿(mǎn)足社會(huì )化占有財產(chǎn)的需求。

　　在物權法中，要重視對于“私人財產(chǎn)”的保護問(wèn)題，對各種不當的公權力對私人財產(chǎn)權的干涉利用民法基本權利來(lái)進(jìn)行對抗。同時(shí)，中國民法還需要面對著(zhù)對不動(dòng)產(chǎn)所有權社會(huì )屬性進(jìn)行重新審視的歷史任務(wù)。

　　總結：

　　社會(huì )基礎的變遷與民法體系的構建之間存在著(zhù)永恒的矛盾，正是這種矛盾使的民法體系有著(zhù)無(wú)止境的探究?jì)热菖c意義。在民法學(xué)的研究過(guò)程中，對民法的內在體系與外在體之間的區別與聯(lián)系進(jìn)行研究已經(jīng)成為了研究范式。中國民法典正處于起草的階段，在起草的過(guò)程中一方面要對概念實(shí)現精準、對邏輯實(shí)現妥當，通過(guò)合理的編排來(lái)形成外在體系，另一方面要結合中國的社會(huì )基礎，對民法典的內在體系進(jìn)行積極的探索，并以此來(lái)對外在體系的科學(xué)性進(jìn)行論證。通過(guò)上述這些內容對我國的民法典進(jìn)行起草與制定，才能夠使我國制定的民法典具有世界領(lǐng)先的水平。

　　(一)民法的內在體系

　　民法的內在體系實(shí)質(zhì)上是民法內在的價(jià)值取向體系，決定法內在體系的因素包括人類(lèi)社會(huì )的倫理價(jià)值、經(jīng)濟基礎等方面。內在體系進(jìn)行構建的基礎是基本原則，這里提到的基本原則具有抽象與穩定的特性，能夠使民法與其他部門(mén)法之間實(shí)現明顯的區分，而且這些基本原則會(huì )對民法自身產(chǎn)生影響，使民法在不同的發(fā)展時(shí)期中都具有不同的特征。內在論證關(guān)聯(lián)實(shí)際上就是法的素材，其主要的體現為：法基本原則——法次基本原則——制度基本原則——規范價(jià)值導向。

　　當代，民法進(jìn)行研究中所采用的路徑基準為社會(huì )本位，在充分考慮社會(huì )基礎對民法價(jià)值產(chǎn)生影響的基礎之上指出，主體失去平等與互換的性質(zhì)之后會(huì )顯現出主體所特有的人格，在這種情況之下，法的性質(zhì)中的安定性會(huì )轉化為妥當性。當然，民法的內在體系是相對穩定且持續發(fā)展的，在社會(huì )變遷的過(guò)程中，這兩方面之間的關(guān)系為此消彼長(cháng)。法的內在體系是不能夠脫離法的外在體系而獨立存在的，需要通過(guò)滲透到外在體系中來(lái)體現其價(jià)值判斷結果。如果內在體系發(fā)生變遷之后，外在體系會(huì )由于兩者之間的聯(lián)系而受到影響，但是兩者之間的變動(dòng)并不是同步進(jìn)行的。

　　民法的內在體系是具有一定的核心價(jià)值的，在其核心價(jià)值中的構成進(jìn)行確定的過(guò)程中，并不是指在民法中對法的基本價(jià)值進(jìn)行單一的沿用，而是要對法的基本價(jià)值進(jìn)行提煉，將其中能夠在民法中進(jìn)行體現的價(jià)值進(jìn)行運用。這種核心價(jià)值的構成原則要滲透帶所有的民法規范之中。工業(yè)革命之后，社會(huì )基本結構從本質(zhì)方面發(fā)生了巨大的變化，導致了民法的內在體系也動(dòng)蕩不安。中國在這種情況之下，不僅要對近代的民法價(jià)值進(jìn)行接受，還需要對現代民法價(jià)值進(jìn)行適應，出現該雙重任務(wù)的主要的原因為：第一，政治運動(dòng)導致的歷史問(wèn)題;第二，社會(huì )進(jìn)步產(chǎn)生的新問(wèn)題。

　　內在體系中的原則應該包括四個(gè)方面：第一，意思自治，其主要的前提為人格獨立、人格平等，其主要的載體為法律行為制度，這種原則要在外在體系中的所有概念、規范中進(jìn)行滲透，例如婚姻、合同、遺囑等。第二，弱者保護，該原則主要是民法在價(jià)值倫理性方面增強的體現，其具體的表現包括：在主體原型中將消費者包含在內;在合同法中需要對特殊的情形提供救濟，例如格式條款等;所有權不僅僅是代表著(zhù)對資源進(jìn)行劃分，還代表著(zhù)要對人最基本的生存方面的需求進(jìn)行保障;對于未成年子女，家庭法要對其進(jìn)行特殊的保護等等。第三，信賴(lài)保護，其在民法中主要表現為：時(shí)效、善意取得、表見(jiàn)代理、公信力、社會(huì )交往安全保障義務(wù)等方面。第四，自己責任，該原則是意思自治與信賴(lài)保護兩個(gè)原則經(jīng)過(guò)發(fā)展之后所得到的必要結果，對上述的三個(gè)原則通過(guò)責任的方式進(jìn)行維護，主要的體現為違約、侵權以及信賴(lài)等形態(tài)的責任。這四個(gè)原則的層次是相同的，因此它們之間的關(guān)系呈現出此強彼弱的情形。

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