公司解散后的終止時(shí)間 制度困境與路徑選擇研究

　　公司解散清算后注銷(xiāo)，但債權人未在規定期限申報債權的，怎樣分析公司解散后的終止時(shí)間 制度困境與路徑選擇?

　　關(guān)鍵詞: 公司解散/公司注銷(xiāo)/清算/公司終止

　　內容提要: 公司解散后雖經(jīng)清算并注銷(xiāo)，公司清算不能了結全部債權債務(wù)，仍有對相關(guān)主體利益保護之必要，依我國對法人本質(zhì)所采之法人實(shí)在說(shuō)中的組織體說(shuō)，法人清算并注銷(xiāo)后仍有作為組織體存在之價(jià)值，故其并不當然終止，在清算目的范圍內仍應存續。無(wú)需規定公司注銷(xiāo)后的具體的存續期間。公司注銷(xiāo)后涉及訴訟時(shí)，清算人可由法院指定。

　　一、問(wèn)題的緣起

　　依《中華人民共和國公司法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》)，公司可以股東會(huì )特別決議解散公司。在此情形，公司應依法進(jìn)行清算。理論上一般認為，公司自清算結束并注銷(xiāo)登記后終止�！豆�司登記管理條例》第四十五條規定，“經(jīng)公司登記機關(guān)注銷(xiāo)登記，公司終止。”依該條例第四十四條，公司辦理注銷(xiāo)登記所需提交文件中包括清算報告，據此也可認為公司解散，待清算結束后辦理注銷(xiāo)登記，公司即告終止。

　　然而，公司清算并注銷(xiāo)后，仍可能因注銷(xiāo)前所售產(chǎn)品或者所涉環(huán)境污染等問(wèn)題而致他人多年后受損。此類(lèi)損害結果在公司注銷(xiāo)多年后才發(fā)現或發(fā)生。公司注銷(xiāo)后對受害人的救濟問(wèn)題，凸顯了認為公司清算結束并注銷(xiāo)后即告終止的通行認識所面臨的困境。

　　二、對“公司清算結束并辦理注銷(xiāo)后終止”的反思

　　1.工商登記與主體資格關(guān)系檢討

　　將注銷(xiāo)工商登記作為公司終止的條件與標志之一，無(wú)疑受到“法人擬制說(shuō)”的極大影響。法人擬制說(shuō)”將法人視為法律所擬制，因此，應為其法律存在設置一種法律機制，此種機制在許多國家被界定為法人設立登記。從而，公司設立登記被認為是公司取得法人資格的一道必經(jīng)程序[1]。相應的，公司法人資格的消滅也與注銷(xiāo)登記相聯(lián)系。

　　然而，法人擬制說(shuō)因不符現代公司的需要，早已不再是一種通說(shuō)[2]�！吨腥A人民共和國民法通則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法通則》)第三十六條規定：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務(wù)的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅�？梢耘卸�，我國《民法通則》關(guān)于法人本質(zhì)，系采法人實(shí)在說(shuō)中的組織體說(shuō)。該說(shuō)從社會(huì )存在的組織體立論并以其社會(huì )價(jià)值而判斷有無(wú)規定為民事權利主體之必要，認為法人非社會(huì )的有機體，而是法律上的組織體。法人乃適于為權利義務(wù)主體之法律上的組織體[3]。法人組織體說(shuō)已成為現今通說(shuō)。自然，根據該說(shuō)，判斷公司何時(shí)終止，也應從確定公司是否仍有存在價(jià)值之判斷入手，而非想當然地把公司終止與注銷(xiāo)公司登記相聯(lián)系。公司即使清算結束并注銷(xiāo)登記，其是否應予終止，應結合社會(huì )現實(shí)考察其是否仍有存在價(jià)值后再作判斷。

　　2.一個(gè)美麗神話(huà)：公司可通過(guò)清算了結債權債務(wù)關(guān)系

　　認為公司清算結束并注銷(xiāo)后終止的理由在于，通過(guò)清算程序可清理擬終止公司的財產(chǎn)，了結其債權債務(wù)。然而，這一理由似乎只是一個(gè)美麗神話(huà)。

　　第一，清算主體的主觀(guān)因素。在清算中，債權應優(yōu)位于股東的剩余財產(chǎn)分配權獲得滿(mǎn)足�！豆�司法》第一百八十六條第一款并未要求清算組必須采用直接通知債權人的方式，清算組亦可采用公告通知方式。直接通知更能保證債權人及時(shí)知悉清算事宜而主張權利從而獲得更多清償，同時(shí)，直接通知還將增加通知費用。債權清償與通知費用的增多將減少可供股東分配的財產(chǎn)。依《公司法》第一百八十四條，普通清算時(shí)，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì )確定的人員組成。作為清算組組成成員的股東，或由股東選舉的董事或確定的人選并無(wú)激勵使債權人獲得清償，而使股東利益受損，其無(wú)激勵采取對債權人更有利的直接通知方式而傾向于采取公告通知方式。在信息爆炸的時(shí)代，債權人通過(guò)閱讀公告而知悉公司解散事實(shí)并申報債權而獲得清償只是一種美好愿望而已。

　　第二，債權債務(wù)本身的性質(zhì)與特點(diǎn)。合同債權債務(wù)在清算時(shí)尚有可能確定，一些侵權之債則因其本身性質(zhì)在進(jìn)行清算時(shí)很難發(fā)現，或在清算時(shí)侵權尚未發(fā)生，這就使清算程序很難真正了結此類(lèi)債權債務(wù)。即便通過(guò)立法強制性了結，也是以犧牲債權人利益為代價(jià)的，很難說(shuō)明其正當性。例如環(huán)境污染損害往往具有潛伏性，常有公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中因其污染行為致他人損害而受害人多年后方才發(fā)現之情形，若在此期間，公司進(jìn)行清算，自無(wú)可能對該侵權之債予以清理。產(chǎn)品責任亦如此，產(chǎn)品售出后而產(chǎn)品致?lián)p行為發(fā)生前公司予以清算，也無(wú)可能對未發(fā)生之侵權之債予以清理。以上情形均系因公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而致?lián)p害，依理公司自當承擔責任，然此類(lèi)債務(wù)的性質(zhì)與特點(diǎn)決定了在企業(yè)進(jìn)行清算時(shí)根本無(wú)法對其予以清理。

　　三、公司終止時(shí)間新探

　　1.權利及其維護：對公司注銷(xiāo)后相關(guān)主體利益保護必要性的探討

　　公司解散清算后注銷(xiāo)，但債權人未在規定期限申報債權的，該債權在公司注銷(xiāo)前是存在的。注銷(xiāo)前侵害他人財產(chǎn)、人身，雖在公司注銷(xiāo)后方被發(fā)現，受害人自侵權行為發(fā)生時(shí)即享有賠償請求權也無(wú)疑問(wèn)。這兩種情形，即在公司注銷(xiāo)前即產(chǎn)生相關(guān)權利，只是逾期申報，或在公司注銷(xiāo)后，方發(fā)現權利被侵害的情形，不能認為，債權隨著(zhù)公司清算結束并注銷(xiāo)而當然消滅，這是由以下原因造成的。

　　第一，《公司法》中未規定公司解散時(shí)債權人未在規定期限內申報債權即視為自動(dòng)放棄債權，依法理，“只有在法律有特別規定時(shí)，當事人的消極行為才被賦予一定的表示意義，并產(chǎn)生相應的法律效果”[4]。因此，即使未在規定期間內申報債權，也不得視為權利人對其權利的放棄。

　　第二，《公司法》未規定公司清算時(shí)進(jìn)行公告的具體報紙，公司往往跨地區與諸多其他公司發(fā)生商業(yè)往來(lái)，于此情形，要求債權公司關(guān)注所有關(guān)于其債務(wù)人的此類(lèi)公告，不僅成本過(guò)高，也幾乎不可能，實(shí)為“強人所難”，債權人若未能注意此類(lèi)公告很難說(shuō)有過(guò)錯可言。相較而言，債務(wù)人有能力并應了解自身債權債務(wù)狀況。由股東組成或由股東選任人選組成的清算主體無(wú)論因利益沖突而不采直接通知方式，還是因管理混亂無(wú)法直接通知，相較債權人未能注意公告而言，債務(wù)人公司顯然過(guò)錯更大，“有一個(gè)更為一般的原則，無(wú)人應當從他自己的不公中獲利或從他自己的錯誤中占便宜”[5]。債務(wù)人公司不應從自己的錯誤行為中獲得利益——因債權人未能申報債權而使得其得以豁免相關(guān)債務(wù)。

　　第三，無(wú)論公司注銷(xiāo)是否影響其法人格，均不應影響債權存續。如公司注銷(xiāo)不影響法人格，債權自當繼續存續。即便公司注銷(xiāo)后即告終止，如同自然人死亡后，只要有權利義務(wù)承受人原債權債務(wù)就不會(huì )消滅一樣，如可確認原公司權利義務(wù)承受人，原債權也不會(huì )消滅，只是債務(wù)人發(fā)生變化而已，這是一個(gè)通過(guò)立法技術(shù)即可解決的問(wèn)題。

　　還有一種情形是，侵害行為發(fā)生于公司清算并注銷(xiāo)后。此種情形下受害人是否可享有損害賠償請求權?如公司注銷(xiāo)不影響公司法人格，受害人享有此項權利自不待言。即便公司清算并注銷(xiāo)后終止，仍可通過(guò)法技術(shù)手段確定其權利義務(wù)繼受人對受害人予以救濟。公司注銷(xiāo)后仍有必要對受害人予以救濟，以下以公司注銷(xiāo)后發(fā)生之產(chǎn)品責任為例進(jìn)行說(shuō)明。

　　第一，從責任主體而言，《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十三條規定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任，產(chǎn)品的銷(xiāo)售者賠償的，產(chǎn)品的銷(xiāo)售者有權向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷(xiāo)售者的責任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權向產(chǎn)品的銷(xiāo)售者追償。因此，如因生產(chǎn)者責任致他人受損，損害發(fā)生時(shí)生產(chǎn)企業(yè)注銷(xiāo)而銷(xiāo)售企業(yè)尚存，受害人在訴訟時(shí)效期間內可向銷(xiāo)售者主張權利，如生產(chǎn)企業(yè)注銷(xiāo)后法人格消滅且無(wú)權利義務(wù)承受人，那么銷(xiāo)售者賠償后追償權將無(wú)法行使。銷(xiāo)售者所承擔的本為過(guò)錯責任，生產(chǎn)者公司股東解散公司后，分配剩余財產(chǎn)，責任卻由無(wú)過(guò)錯之銷(xiāo)售者承擔而無(wú)從追索，對銷(xiāo)售者顯不公平，有必要從股東分得之剩余財產(chǎn)中對此予以救濟。

　　第二，從歸責原則看，產(chǎn)品責任中生產(chǎn)者責任采無(wú)過(guò)錯責任，這體現了立法者在價(jià)值衡量過(guò)程中，偏重于對弱者的保護，如認為公司清算并注銷(xiāo)后，公司或其股東即無(wú)需對以后發(fā)生的缺陷產(chǎn)品之損害承擔責任，這極易為生產(chǎn)者用以逃避責任。例如，某公司生產(chǎn)一產(chǎn)品后獲極大利潤，后發(fā)現產(chǎn)品中有重大缺陷可能致人損害而招致公司支付巨額賠償，公司股東遂決議解散公司，清算中股東對公司所獲巨額利潤予以分配，其后公司注銷(xiāo)，公司注銷(xiāo)后發(fā)生該缺陷產(chǎn)品致?lián)p事件。如受害人得不到救濟，則實(shí)為由公司獨享經(jīng)營(yíng)利益卻由社會(huì )承擔其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險，這一制度設計顯然不合理。若如此，則生產(chǎn)者對產(chǎn)品致?lián)p之無(wú)過(guò)錯責任將被輕易規避，產(chǎn)品責任制度之功能也將喪失殆盡。

　　綜上所述，無(wú)論是在公司清算時(shí)未予申報之債權，還是在公司注銷(xiāo)后方才發(fā)現或發(fā)生損害事實(shí)，對債權人或受害人利益均應予以保護，其有權獲得法律救濟。

　　2.權利救濟：路徑選擇與方案設計

　　(1)“存續清算路徑”的選擇

　　公司注銷(xiāo)后仍有必要對相關(guān)主體利益予以保護，至少存在以下兩條保護路徑可供考慮：①認為公司注銷(xiāo)后即終止，確定原公司的權利義務(wù)繼受主體，可稱(chēng)之為“權利義務(wù)繼受路徑”，《中華人民共和國合伙企業(yè)法》即采此路徑。②公司注銷(xiāo)后不當然終止，在一定期限內仍繼續存續，但其權利能力與行為能力受到限制，即限于清理公司注銷(xiāo)后的未了結事務(wù)，可稱(chēng)為“存續清算路徑”。具體作何路徑選擇，則取決于對各路徑的運行效率分析。

　　循“權利義務(wù)繼受路徑”維護公司注銷(xiāo)后相關(guān)主體利益，在確定權利義務(wù)繼受主體時(shí)，因公司解散時(shí)，公司股東對公司剩余財產(chǎn)進(jìn)行了分配，該被分配財產(chǎn)本共同作為公司債務(wù)的一般擔保，并考慮到股東有限責任原則，理應由原公司股東為權利義務(wù)繼受主體，并以其經(jīng)清算所獲分配之剩余財產(chǎn)為限，互負連帶責任。在訴訟中，則眾股東為必要的共同訴訟中的共同被告，這使得這一路徑在訴訟程序上面臨諸多問(wèn)題：一方面，根據最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民訴法意見(jiàn)》)第五十七條規定，必要共同訴訟中的共同訴訟當事人均需參加訴訟。有限責任公司股東最多可至50人，股份有限公司股東更是為數眾多，若在公司注銷(xiāo)后又發(fā)生了財產(chǎn)繼承事宜，僅確定當事人即為一項極其繁瑣，甚至不可能完成的工作，即使勉強完成，其成本無(wú)疑也是極其高昂的。另一方面，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第五十四條及《民訴法意見(jiàn)》第六十條，股東可自己參加訴訟，也可推選代表人參加訴訟，不過(guò)，即便所有股東都推選了代表人，代表人在對其所代表的當事人的實(shí)體權利進(jìn)行處分時(shí)仍需經(jīng)這些當事人同意，這不免過(guò)于繁瑣。

　　若循“存續清算路徑”，即公司雖經(jīng)清算并注銷(xiāo)仍不終止，此時(shí)公司處于“清算法人”地位，其權利能力與行為能力受到限制，即限于進(jìn)行清理公司注銷(xiāo)前的未了結事務(wù)，作為法人機關(guān)的清算組可代表公司參加訴訟并使其行為后果當然歸于公司并間接約束所有股東。這樣即可避免上述“權利義務(wù)繼受路徑”在訴訟中存在的諸多問(wèn)題，該路徑更為可取。問(wèn)題在于，這是否與現行立法規定相悖?筆者以為，如果說(shuō)立法與之不符，這只能說(shuō)明立法有其不完善之處，需加以改進(jìn)。實(shí)際上，《民法通則》只規定了企業(yè)法人終止原因及企業(yè)法人終止應辦理注銷(xiāo)登記并公告，并未明確規定企業(yè)法人終止的時(shí)間�！豆�司法》則規定公司應于清算結束后，申請注銷(xiāo)公司登記，并公告公司終止，因此，如果公司清算沒(méi)有結束，自然公司就不應終止�！豆�司登記管理條例》規定經(jīng)公司登記機關(guān)注銷(xiāo)登記，公司終止，同時(shí)亦規定公司申請注銷(xiāo)登記時(shí)，應提交清算報告，即終止前應進(jìn)行清算。因此，可通過(guò)對“清算”作擴大解釋?zhuān)�清�?ldquo;系指清理已解散法人尚未了結的事務(wù)，使法人歸于消滅的程序”[6]。我們只需將未了結事務(wù)理解為不只包括已發(fā)生并在清算程序中申報的債權債務(wù)，其包括所有因公司注銷(xiāo)前的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)引起的債權債務(wù)關(guān)系，而不論其是在公司注銷(xiāo)之前還是之后發(fā)生。這樣便可解決“存續清算路徑”的立論依據問(wèn)題。這一路徑亦可從比較法的角度進(jìn)行解釋?zhuān)�在美國，為了防止公司將解散作為逃避責任的手段，有些州法律即規定，公司在解散后仍存續一段時(shí)間，以便人們可就解散之前的權利主張起訴公司[7]。在這段時(shí)間里，公眾可因公司解散之前遺留下來(lái)的責任對公司起訴。例如，依《特拉華州普通公司法》第二百七十八節規定，“所有的公司，無(wú)論其是因為自己的規定而終止營(yíng)業(yè)或者是因為其他原因而解散，仍然是從終止營(yíng)業(yè)日或解散日起繼續存在3年之久，或者按衡平法院斟酌后的指示存在更長(cháng)一段時(shí)期，這種法人組織的繼續存在是為了在訴訟中指控他人或為自己辯護，不論這是民事的，刑事的或行政的訴訟案件，也不論其是處于原告或被告的地位，繼續存在也使自己能夠逐步料理并結束他們的業(yè)務(wù)，處理并轉讓他們的財產(chǎn)，能履行他們的債務(wù)，把剩余資產(chǎn)分配給他們的股東……”[8]163紐約州更加嚴格，其《公司法》第一千零六條規定，公司解散后可以成為被告，且沒(méi)有規定具體年限，但其公司在解散后成為被告的可能并不是無(wú)期限的，其訴訟程序法對不同種類(lèi)的訴訟規定了長(cháng)短不同的“追訴期”，在追訴期內，已經(jīng)解散的公司仍像普通人一樣可能成為被告[9]。依《加拿大商業(yè)公司法》第二百二十六條，公司解散后對公司提起的訴訟，應在公司解散后兩年內提起。

　　綜上所述，無(wú)論是在公司清算時(shí)未予申報之債權，還是在公司注銷(xiāo)后方才發(fā)現或發(fā)生損害事實(shí)，相關(guān)主體均應有權獲得法律救濟。

　　(2)方案設計

　　“存續清算路徑”下公司注銷(xiāo)后的存續時(shí)間。循“存續清算路徑”，如何確定公司注銷(xiāo)后的存續時(shí)間?從域外立法來(lái)看，存在著(zhù)兩種不同做法：一種立法如《特拉華州公司法》及《加拿大商業(yè)公司法》那樣，規定公司解散后的固定存續期間。另一做法則如《紐約州公司法》一般，不統一規定公司解散后的存續期間而由訴訟時(shí)效制度對公司繼續成為被告予以限制。筆者認為，基于前文分析，公司注銷(xiāo)后仍有必要對權利人利益予以保護，穩定法律秩序的功能應由訴訟時(shí)效制度完成，有關(guān)侵權行為在公司解散后被發(fā)現或發(fā)生的時(shí)間并不確定，統一規定公司解散后的存續期間并不能解決本文所論及的權利人利益保護問(wèn)題，完全沒(méi)有必要作此規定。

　　“存續清算路徑下”公司涉訟清算人的選擇。“存續清算路徑”下，解散清算并注銷(xiāo)后，公司不應終止。然而，因公司注銷(xiāo)后其股東及其他機關(guān)成員往往各奔東西，該公司如需參加訴訟時(shí)由誰(shuí)代表?筆者認為，可參考《特拉華州普通公司法》第二百七十九節之規定，公司不論用何種方式解散，法院可根據任何一位債權人，股東或董事，或任何有正當理由的其他人的申請，在任何時(shí)候指派一位或多位公司董事成為委托人，或指派一位或多位其他人成為公司的，為公司而工作的財產(chǎn)管理人，由他們負責管理公司財產(chǎn)并收集屬于公司的財產(chǎn)和到期的應當向公司償付的債務(wù);他們有權以公司的名義或用其他方法在各種和公司有關(guān)的，必要和正當的訴訟中指控他人或為公司辯護，他們還可任命一名或多名代理人，實(shí)施一切當公司存在時(shí)可以由公司實(shí)施的行為，這些行為都是最終料理完公司未結束的業(yè)務(wù)所必需的。委托人或財產(chǎn)管理人的權利的持續時(shí)間是法院認為對于解散公司來(lái)說(shuō)必要的時(shí)間[8](p164)。在清算期間，可由人民法院指定清算人，上述清算人有權代表清算法人進(jìn)行與清算有關(guān)之事宜，其行為后果由清算法人承擔。

　　“存續清算路徑”下的責任財產(chǎn)。“存續清算路徑”下，公司繼續存在而其財產(chǎn)已經(jīng)分配，考慮到公司股東所分配之財產(chǎn)本應共同作為公司債務(wù)之一般擔保，以及股東對公司債務(wù)承擔有限責任，公司股東應以取得分配的財產(chǎn)為限，對公司債務(wù)承擔連帶責任。因股東以其所取得的財產(chǎn)為限，對公司債務(wù)承擔連帶責任，債權人可以公司和獲得較多清償之股東為共同被告提起訴訟。這一制度設計有利于促進(jìn)大股東在清算時(shí)盡力促進(jìn)公司清償債務(wù)。對此，《加拿大商業(yè)公司法》第二百二十六條可資參考，根據其第二款規定，即使法人團體依該法解散，法人團體未解散之前系為原告或被告的民事、刑事或行政訴訟、程序，仍可繼續進(jìn)行，猶如法人團體未曾解散一般。同條第四款規定，盡管法人團體已依該法解散，分得財產(chǎn)的股東仍對第二款下任何求償人承擔責任。但是，該責任以財產(chǎn)分配之時(shí)該人分得的款項為限。提起任何旨在追究該責任的訴訟，應在該法人團體解散兩年之內提起[10]。

　　四、結　語(yǔ)

　　公司雖然注銷(xiāo)，只要其仍有未了結事務(wù)，公司仍應繼續存續，這是我國在公司本質(zhì)問(wèn)題上采用法人實(shí)在說(shuō)中的組織體說(shuō)的應有結論，在公司注銷(xiāo)后的存續期間，可由法院指定清算人參加訴訟或進(jìn)行其他有關(guān)清算事務(wù)。由于筆者能力所限，對這一問(wèn)題的論證，疏漏甚至謬誤也在所難免，尚有諸多問(wèn)題有待進(jìn)一步研究，本文也許只是提出了問(wèn)題，而并未真正解決問(wèn)題。之所以選擇這一似乎在國內鮮有爭論的專(zhuān)題作此研究，是希望以此引起對此類(lèi)似乎已廣為接受的觀(guān)念仔細推敲與爭辯。筆者以為，正是在不斷的爭辯中法學(xué)方可得以進(jìn)步，筆者所期望的，正是這樣的爭辯。

　　注釋:

　　[1]蔣大興.公司法的展開(kāi)與評判[m].北京：法律出版社，2001：374.

　　[2]孔祥俊.公司法要論[m].北京：人民法院出版社，1997：118.

　　[3]梁慧星.民法總論[m].北京：法律出版社，2001：141-143.

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