私募股權投資法律風(fēng)險

　　私募股權投資基金的法律風(fēng)險，指私募股權投融資操作過(guò)程中相關(guān)主體不懂法律規則、疏于法律審查、逃避法律監管所造成的經(jīng)濟糾紛和涉訴給企業(yè)帶來(lái)的潛在或己發(fā)生的重大經(jīng)濟損失。下文是有關(guān)私募股權投資法律風(fēng)險知識，歡迎大家閱讀與了解。

　　一、私募股權投資之法律地位風(fēng)險

　　私募包括兩類(lèi)，一是私募股權投資，一是私募證券投資。前者是指以非公開(kāi)募集的方式投資于企業(yè)股權，它與股票的“公開(kāi)發(fā)行”相對;后者是指將非公開(kāi)募集的資金投資于證券二級市場(chǎng)，私募證券投資基金與向廣大投資者公開(kāi)發(fā)行的“公募基金”(如開(kāi)放式基金)相對。

　　客觀(guān)上講，“私募股權投資基金”的“私”字，的確給人一種非法或游走在法律邊緣的感覺(jué)，但事實(shí)上，私募股權投融資只是表明其是在公開(kāi)市場(chǎng)之外進(jìn)行的募集資金的行為，并不是非法或法律地位不明確，它是完全合法并受到監管部門(mén)認可和支持的。

　　“私募基金”是指“私募證券投資基金”而非“私募股權投資基金”，對于國內私 募股權投資基金而言，《證券法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》為其設立提供了法律依據，但目前的法規規范仍然不足，為了吸引客戶(hù)，大多地下私募基金對客戶(hù)有私下承諾，如保證金安全、保證年收益率等，這種既非合伙又非投資的合同在本質(zhì)上類(lèi)似非法集資，在這種情況下，即使有書(shū)面合同，也很難得到法律的保障。

　　二、私募股權投資之合同法律風(fēng)險

　　私募股權投資基金與投資者之間簽定的管理合同或其他類(lèi)似投資協(xié)議，往往存在保證金安全、保證收益率等不受法律保護的條款。

　　此外，私募股權基金投資協(xié)議締約不能、締約不當與商業(yè)秘密保護也可能帶來(lái)合同法律風(fēng)險。私募股權投資基金與目標企業(yè)談判的核心成果是投資協(xié)議的訂立，這是確定私募股權投資基金資金方向與雙方權利義務(wù)的基本法律文件。

　　在此過(guò)程中可能涉及三個(gè)方面的風(fēng)險：一是締約不能的法律風(fēng)險;二是談判過(guò)程中所涉及技術(shù)成果等商業(yè)秘密保密的法律風(fēng)險;三是締約不當的法律風(fēng)險。這些風(fēng)險嚴格而言不屬于合同法律風(fēng)險，而是附隨義務(wù)引起的法律風(fēng)險。

　　三、私募股權投資之操作風(fēng)險

　　我國現有法律框架下的私募股權投資基金主要有三種形式：一是通過(guò)信托計劃形成的契約型私人股權投資基金;二是國家發(fā)改委特批的公司型產(chǎn)業(yè)基金;三是各類(lèi)以投資公司名義出現的、與私募股權基金運作方式相同的投資機構，而這種私募股權投資基金處于監管法律缺失的狀態(tài)。

　　雖然我國私募基金的運作與現有法律并不沖突，但在實(shí)施過(guò)程中又缺乏具體的法規和規章，導致監管層與投資者缺乏統一的觀(guān)點(diǎn)和做法，部分不良私募股權投資基金或基金經(jīng)理暗箱操作、過(guò)度交易、對倒操作等侵權違約或者違背善良管理人義務(wù)的行為，這都將嚴重侵害投資者利益。

　　四、私募股權投資之知識產(chǎn)權法律風(fēng)險

　　私募股權投資基金選擇的項目如果看中的是目標企業(yè)的核心技術(shù)，則應該注意該核心技術(shù)的知識產(chǎn)權是否存在法律風(fēng)險。有關(guān)知識產(chǎn)權的法律風(fēng)險可能存在如下方面：

　　1、所有由目標公司和其附屬機構擁有或使用的商標、服務(wù)標識、商號、著(zhù)作權、專(zhuān)利和其它知識產(chǎn)權;

　　2、涉及特殊技術(shù)開(kāi)發(fā)的作者、提供者、獨立承包商、雇員的名單清單和有關(guān)雇傭開(kāi)發(fā)協(xié)議文件;

　　3、為了保證專(zhuān)有性秘密而不申請專(zhuān)利的非專(zhuān)利保護的專(zhuān)有產(chǎn)品;

　　4、公司知識產(chǎn)權的注冊證明文件，包括知識產(chǎn)權的國內注冊證明、省的注冊證明和國外注冊證明;

　　5、正在向有關(guān)知識產(chǎn)權注冊機關(guān)申請注冊的商標、服務(wù)標識、著(zhù)作權、專(zhuān)利的文件;

　　6、正處于知識產(chǎn)權注冊管理機關(guān)反對或撤消程序中的知識產(chǎn)權的文件;

　　7、需要向知識產(chǎn)權注冊管理機關(guān)申請延期的知識產(chǎn)權的文件;

　　8、申請撤消、反對、重新審查己注冊的商標、服務(wù)標識、著(zhù)作權、專(zhuān)利等知識產(chǎn)權的文件;

　　9、國內或國外拒絕注冊的商標、服務(wù)標識權利主張，包括法律訴訟的情況;

　　10、其他影響目標企業(yè)或其附屬機構的商標、服務(wù)標識、著(zhù)作權、專(zhuān)有技術(shù)或其他知識產(chǎn)權的協(xié)議;

　　所有的商業(yè)秘密、專(zhuān)有技術(shù)秘密、雇傭發(fā)明轉讓或者其他目標企業(yè)及其附屬機構作為當事人并對其有約束力的協(xié)議，以及與目標企業(yè)或其附屬機構或第三者的知識產(chǎn)權有關(guān)的協(xié)議。

　　此外，創(chuàng )業(yè)者與原單位的勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題、原單位的專(zhuān)有技術(shù)和商業(yè)秘密的保密問(wèn)題以及遵守同業(yè)競爭禁止的約定等，都有可能引發(fā)知識產(chǎn)權糾紛。

　　五、律師調查不實(shí)或法律意見(jiàn)書(shū)失誤法律風(fēng)險

　　私募股權投資基金一旦確定目標企業(yè)之后，就應該聘請專(zhuān)業(yè)人士對目標企業(yè)進(jìn)行法律調查。

　　因為在投資過(guò)程中，雙方處于信息不對稱(chēng)的地位，所以法律調查的作用在于，使投資方在投資開(kāi)始前盡可能多地了解目標企業(yè)各方面的真實(shí)情況，發(fā)現目標企業(yè)的股份或資產(chǎn)的全部情況，確認他們己經(jīng)掌握的重要資料是否準確的反映了目標企業(yè)的資產(chǎn)負債情況，以避免對投資造成損害。

　　在私募股權投資中，目標企業(yè)為非上市企業(yè)，信息批露程度就非常低，投資者想要掌握目標企業(yè)的詳細資料就必須進(jìn)行法律調查，來(lái)平衡雙方在信息掌握程度上的不平等，明確該并購行為存在那些風(fēng)險和法律問(wèn)題。

　　這樣，雙方就可以對相關(guān)風(fēng)險和法律問(wèn)題進(jìn)行談判。私募股權基金投資中律師調查不實(shí)或法律意見(jiàn)書(shū)失誤引起的法律風(fēng)險是作為中介的律師事務(wù)所等機構與投資機構及創(chuàng )業(yè)企業(yè)共同面對的法律風(fēng)險。

　　盡職調查不實(shí)，中介機構將承擔相應的法律責任;投資機構可能蒙受相應損失;而創(chuàng )業(yè)企業(yè)則可能因其提供資料的不實(shí)承擔相應的法律責任。

　　六、私募股權投資基金進(jìn)入企業(yè)后的企業(yè)法律風(fēng)險

　　日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中存在的風(fēng)險：合同風(fēng)險、不規范經(jīng)營(yíng)風(fēng)險、債權過(guò)于集中帶來(lái)的風(fēng)險。

　　管理引起的法律風(fēng)險:治理結構缺陷帶來(lái)的決策風(fēng)險、員工意外傷害風(fēng)險、規章制度不健全導致的員工道德風(fēng)險、公司印章管理不嚴帶來(lái)的債務(wù)風(fēng)險。

　　資金運用引起法律風(fēng)險:投資合作風(fēng)險、分支機構風(fēng)險、借貸風(fēng)險、擔保風(fēng)險。

　　七、退出機制中的法律風(fēng)險

　　目標企業(yè)股票發(fā)行上市通常是私募股權基金所追求的最高目標。股票上市后，投資者作為發(fā)起人在經(jīng)過(guò)一段禁止期之后即可售出其持有的企業(yè)股票或者是按比例逐步售出持有的股票，從而獲取巨額增值，實(shí)現成功退出。

　　上市主要通過(guò)兩種方式:一種是直接上市，另一種是買(mǎi)殼上市。直接上市的標準對企業(yè)而言還相對過(guò)高，因此我國企業(yè)上市熱衷于買(mǎi)殼上市。表面上看，買(mǎi)殼上市可以不必經(jīng)過(guò)改制上市程序，而在較短的時(shí)間內實(shí)現上市目標，甚至在一定程度上可以避免財務(wù)公開(kāi)和補交欠稅等監管，但從實(shí)際情況看，目前我國上市公司殼資源大多數“不干凈”，債務(wù)或擔保陷阱多，職工安置包袱重，如果買(mǎi)殼方?jīng)]對“殼”公司歷史做出充分了解，沒(méi)有對債權人的索債請求、償還日期和上市公司對外擔保而產(chǎn)生的一些負債等債務(wù)問(wèn)題做出充分調查，就會(huì )存在債權人通過(guò)法律的手段取得上市公司資產(chǎn)或分割買(mǎi)殼方己經(jīng)取得的股權，企業(yè)從而失去控制權的風(fēng)險。

　　回購退出方式(主要是指原股東回購管理層回購)實(shí)際上是股權轉讓的一種特殊形式，即受讓方是目標企業(yè)的原股東。有的時(shí)候是企業(yè)管理層受讓投資方的股權，這時(shí)則稱(chēng)為“管理層回購”。以原股東和管理層的回購方式的退出，對投資方來(lái)說(shuō)是一種投資保障，也是使得風(fēng)險投資在股權投資的同時(shí)也融合了債權投資的特點(diǎn)，即投資方投資后對企業(yè)享有股權，同時(shí)又在管理層或原股東方面獲得債權的保障�；刭彶荒芤彩撬侥脊蓹嗤顿Y基金退出的主要法律風(fēng)險。表現為:私募股權投資基金進(jìn)入時(shí)的投資協(xié)議中回購條款設計不合法或者回購操作違反《公司法》等法律法規。

　　對于失敗的投資項目來(lái)說(shuō)，清算是私募股權投資基金退出的唯一途徑，及早進(jìn)行清算有助于投資方收回全部或部分投資本金。但是在破產(chǎn)清算程序中還存在許多法律風(fēng)險，包括資產(chǎn)申報、審查不實(shí)、優(yōu)先權、別除權、連帶債權債務(wù)等。

　　債權融資的風(fēng)險和陷阱有哪些

　　所謂債權融資是指企業(yè)通過(guò)借錢(qián)的方式進(jìn)行融資，債權融資所獲得的資金，企業(yè)首先要承擔資金的利息，另外在借款到期后要向債權人償還資金的本金。債權融資的特點(diǎn)決定了其用途主要是解決企業(yè)營(yíng)運資金短缺的問(wèn)題，而不是用于資本項下的開(kāi)支。

　　債權融資，相對股權融資面對的風(fēng)險較簡(jiǎn)單，主要有擔保風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。作為債權融資主要渠道的銀行貸款一般有三種方式：信用貸款、抵押貸款和擔保貸款，為了減少風(fēng)險，擔保貸款是銀行最常采用的形式。

　　企業(yè)向銀行借錢(qián)，先要找一家有一定經(jīng)濟實(shí)力的企業(yè)做擔保人，對銀行貸款承擔聯(lián)帶責任，當民營(yíng)企業(yè)尋找擔保企業(yè)時(shí)，往往對方的要求你也承諾為對方做擔保向銀行貸款，這種行為稱(chēng)之為互保。大量的互保容易使企業(yè)間形成一個(gè)擔保圈，一旦圈中一家企業(yè)運作出現問(wèn)題，就有可能引起連鎖反應，導致其他企業(yè)面臨嚴重債務(wù)危險。

　　財務(wù)風(fēng)險主要指企業(yè)的資產(chǎn)負債結構出現問(wèn)題，當企業(yè)用債權方式進(jìn)行融資時(shí)，財務(wù)費用的增加會(huì )對企業(yè)經(jīng)營(yíng)造成很大壓力，理論上，企業(yè)的凈資產(chǎn)利潤率若達不到借款利率，企業(yè)的借款就會(huì )給企業(yè)股東帶來(lái)?yè)p失。但更重要的是，債權融資將提高企業(yè)的資產(chǎn)負債率，從而降低企業(yè)再次進(jìn)行債權融資的能力，如果企業(yè)不能通過(guò)經(jīng)營(yíng)的贏(yíng)利降低資產(chǎn)負債率，并獲得足夠的'現金流來(lái)償還到期的債務(wù)，等待企業(yè)的后果可能就是破產(chǎn)。史玉柱的巨人集團幾年前由輝煌一下子瀕臨崩潰，重要的原因之一就是未做好對債權融資的管理。

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