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現代法治視野下的中國傳統法律文化
[論文關(guān)鍵詞] 現代法治 傳統法律文化 禮治 法治
[論文摘要] 傳統法律文化是現代法治的邏輯出發(fā)點(diǎn)和文化資源。作為人類(lèi)歷史的沉淀,中國傳統法律文化是在儒家文化基礎上建立起來(lái)的,有其固有的邏輯進(jìn)程和自身延續性的道德價(jià)值觀(guān)和秩序準則。建設有中國特色的現代法律文化必須對傳統法律文化進(jìn)行揚棄。
一、中國傳統法律文化與現代法治觀(guān)念
法律文化是指在一定的社會(huì )文化系統中體現出來(lái)的有關(guān)法的普遍的社會(huì )態(tài)度和社會(huì )價(jià)值。其表現為人們對法律性質(zhì)的熟悉,對法律價(jià)值的評斷,以及對法律在社會(huì )系統中的地位的理解。中國傳統法律文化是在儒家文化基礎上建立起來(lái)的有其固有邏輯進(jìn)程的道德價(jià)值觀(guān)和秩序準則。其發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段:1.夏、商、西周的“禮治”時(shí)期,此時(shí)法作為“禮治”體系的組成部分而存在;2.年齡至秦的“法治”時(shí)期,此為“禮治”衰敗而“法治”興起的時(shí)期;3.漢以后的禮法結合時(shí)期,此為以法為制,以“禮”為魂的時(shí)期。在“禮治”時(shí)期,法僅為“禮治”體系的一個(gè)部分。在“法治”時(shí)期,法作為新型的制度得到了充分的發(fā)展。法從“禮治”的體系中獨立出來(lái),與“禮治”分庭抗禮,形成了“法治”與“禮治”、“法治”與德治、“法治”與人治之爭。漢中期以后的“禮治”復興,并非對三代“禮治”的復辟,而是在總結了三代“禮治”和秦朝“法治”的基礎上找到了“禮”與法的最佳結合點(diǎn),即以“禮”作為法的精神或靈魂,以法體現“禮”所提倡的人倫道德,就是所謂的“禮”法融合。[1](P110)從法律制度層面上看,傳統中國法以國家利益為本位,以君權為核心;從法律情感層面上看,懼法、“無(wú)訟”是其鮮明特點(diǎn)。
現代法治以法律至上、保障人權、贏(yíng)得民心、制約權力和司法職能獨立為核心內涵。其要求社會(huì )中所有的人都按照代表公眾意志的法律制度來(lái)處理社會(huì )關(guān)系,以及法律應留意限制統治者的權力�？梢�(jiàn),傳統法律文化與現代法治的沖突是顯而易見(jiàn)的。如:(1)“人治”傳統與“法治”要求的沖突;(2)特權觀(guān)念與“同等”原則的沖突;(3)“德主刑輔”與“法律至上”的沖突;(4)重“信”輕法與契約意識的沖突;(5)重“刑”輕“民”與“刑民”并重的沖突;(6)消極避罪觀(guān)念與積極遵法精神的沖突;(7)“義務(wù)為本”與“權利本位”法律觀(guān)的沖突;(8)“非訟”觀(guān)念與公斷意識的沖突。[2](P59-62)
二、現代法治的邏輯出發(fā)點(diǎn)
現代法治與法律文化的聯(lián)結點(diǎn)來(lái)自于法律文化對法律制度的社會(huì )性功能,它塑造著(zhù)一種普遍的社會(huì )精神,從而對附著(zhù)在社會(huì )特征上的法律制度的演進(jìn)和發(fā)展發(fā)揮主導性、支配性的影響�，F代法治要求“法”必須既能滿(mǎn)足人的主體需要、權利、尊嚴、自由,又能契合社會(huì )歷史發(fā)展的規律。法律是文明的產(chǎn)物,是文化的因素,法律除了由經(jīng)濟決定,受政治影響外,還來(lái)自文化的遺傳。源于文化本身的延續性,傳統法律文化與現代法治具有不容置疑的相容性�！白鳛橹贫鹊默F代法治并非是從變法或移植中得來(lái)的,而是從傳統法律文化的精神中演化來(lái)的�！盵3](P17)現代法治的邏輯出發(fā)點(diǎn)是從對傳統法律文化的解讀開(kāi)始的。
中國傳統法律文化有著(zhù)深厚的社會(huì )文化基礎,其作為人類(lèi)歷史的沉淀有其自身的延續性與繼續性,其“不僅是歷史地存在的過(guò)往,而且是歷史存在的現在,它在一定歷史時(shí)代可以達到高峰,也影響著(zhù)后代的制度模式、風(fēng)格和習俗。具有不可被排除或消滅的頑強生命力�！盵4](P310)西方的憲政精神也盡非近代之物,只是到了近代才有了實(shí)踐意義罷了。早在公元前12世紀,古希臘人由于多利亞人的南侵而***跨海遷徙�！翱绾＿w徙的第一個(gè)明顯特點(diǎn)是不同種族體系的大混合,由于必須拋棄的第一個(gè)社會(huì )組織是原始社會(huì )的血族關(guān)系�！盵5](P130)因而在跨海遷徙的航行中,古希臘人幸運地把人身依附關(guān)系拋進(jìn)了大海,而散布在愛(ài)琴海上的若干城邦則為海上貿易的發(fā)展提供了良機。一方面是獲得了獨立人格的生產(chǎn)者地位,一方面則開(kāi)辟了廣闊的商品市場(chǎng),古希臘社會(huì )開(kāi)始步進(jìn)商品經(jīng)濟。商品經(jīng)濟的發(fā)展改變了社會(huì )政治結構。平民依靠其不斷增長(cháng)的經(jīng)濟實(shí)力向貴族要求更多的權利和自由,城邦***制就在平民與貴族的斗爭與妥協(xié)中逐步建立起來(lái)。平民政治把字面上的同等和自由變成了實(shí)際上的***制,把少數公民的***制變玉成體公民的***制。這就是憲政精神的最初體現。[6](P383)傳統法律文化與現代法治的相容是社會(huì )發(fā)展的客觀(guān)需要,“缺乏世代相傳的民族法律文化心理的支持與認同,無(wú)論現行社會(huì )秩序受到現行法律規則的怎樣強化,也是脆弱的不穩固的�！盵7](P355)
“人們創(chuàng )造自己的歷史,但并不是為所欲為地創(chuàng )造,并不是在自己選定的條件下創(chuàng )造,而是在直接碰到的、既定的、從過(guò)往繼續下來(lái)的條件下的創(chuàng )造”[8](P603),“沒(méi)有希臘文化和羅馬帝國所奠定的基礎,就沒(méi)有現代的歐洲”[9](P220)�，F代化是人類(lèi)發(fā)展的必然選擇,但通向現代化的途徑卻會(huì )因歷史文化、地理環(huán)境、國民性等種種條件的不同而相異,“西方法制的現代化,不是一個(gè)國家、一個(gè)地區的個(gè)別現象,而是具有世界化的趨向,是一個(gè)世界性的歷史進(jìn)程。法現代化并非西方文明獨占品,它在每個(gè)國家總會(huì )有自己民族的特點(diǎn)。法現代化是一個(gè)復雜的變革過(guò)程,在不同的民族、國家和地區,這一進(jìn)程的動(dòng)因、表征及后果是各不相同的。法現代化進(jìn)程的多樣性是一個(gè)客觀(guān)性的定在,在這種多樣性的背后,凝聚著(zhù)各個(gè)國度法律文化發(fā)展的固有邏輯�！盵10](P301-302)近代日本的成功,說(shuō)到底乃是文化的成功,是文化融合的成功,即引進(jìn)的西方法律文化與日本的法律傳統找到了契合點(diǎn)。單純的法律移植若不能與本國的實(shí)際相結合、扎根于本國社會(huì )的文化土壤,往往難以達到理想狀態(tài)�！爸袊ㄖ沃繁仨毨帽就恋馁Y源,注重本土法律文化的傳統和實(shí)際�！盵11](P6)“法律條文與制度的滲透類(lèi)似于貿易商品的進(jìn)口。進(jìn)口可能損害民族經(jīng)濟,但是,在評價(jià)這種不平衡時(shí)還要與閉關(guān)自守很可能帶來(lái)的匱乏相比照,況且這種不平衡可能是臨時(shí)性的�！盵12](P14)對傳統法律文化的揚棄能夠降低法現代化進(jìn)程的本錢(qián)。
三、中國傳統法律文化的思想精華
1.“禮治”主義的法律原則
“禮治”始于殷商,盛行于西周�！盀檎谌�,取人以身,修身以道,修道以仁。仁者,人也,親親為大。義者,宜也,尊賢為大。親親之殺,尊賢之等,禮所生也”[13]�！岸Y”的實(shí)施以國家的強制力為后盾,“禮之所往,刑之所取,失禮則進(jìn)刑,相為表里者也�！盵14]國家的典章制度也以“禮”為核心�！岸Y”起著(zhù)“經(jīng)國家、定社稷、序民人、利后嗣”[15]的“法”的作用,而涉及的范圍卻比“法”廣泛得多�！暗赖氯柿x,非禮不成;教訓正俗,非禮不備;分爭辯訟,非禮未定;君臣、上下、父子、兄弟,非禮不定;宦學(xué)事師,非禮不親;班朝治軍,蒞官行法,非禮威嚴不行;禱祠祭奠、供給鬼神,非禮不誠不莊�！盵16]“禮”與法的同一,構成中國傳統法律文化的兩大基本要素。法律在治國方略中的地位是相當重要的,但也有其自身的局限性�！暗乐哉�,齊之以刑,民免而無(wú)恥;道之以德,齊之以禮,有恥且格”,“為政以德,譬如北辰,居其所而眾星共之”。[17]用政治來(lái)教化人民,用刑罰來(lái)治理人民,這樣做,人民只想到如何免于刑罰,不會(huì )想到是不是可恥;用德行來(lái)教化人民,用禮來(lái)治理人民,人民不但遵法知恥而且能改過(guò)向善�，F代法治建設應從中國傳統法律文化的“禮治”主義精神中吸取營(yíng)養,借助法、德功能上的互補,法、德結合,規范社會(huì ),維護秩序。
2.“法貴遵守”、“刑無(wú)等級”的法律思想
年齡以后,中國出現了“法治”思想。以李悝、商鞅和韓非為代表的法家提出“以法治國”的口號,夸***的重要作用;主張有法必依、賞罰分明;倡導富國強兵。在“法治”精神指導下,統治者極端重視法制建設,天下事無(wú)大小皆決于法,出現了律、程、課、式等相對穩定的法律規范和“制”、“詔”、法律答問(wèn)、廷行事等相對靈活的法律規范。盡治理論界普遍以為法家的“法治”與現代意義上的“法治”相往甚遠,充其量不過(guò)是“法治”的萌芽,但其“法貴遵守”、“刑無(wú)等級”的法律思想卻是難能可貴的�！八^一刑者,刑無(wú)等級,自卿相、將軍以至大夫、庶人,有不從王令,犯國禁,亂上制者,罪死不赦。
有功于前,有過(guò)于后,不為虧法�！盵18]固然,這里的“刑無(wú)等級”有一定局限性,未包括君主,這是由于當時(shí)君主獨裁政體決定的,但法家能在封建不同等的制度下提出這一進(jìn)步思想也是不輕易的。法家以為法具有普適性,對所有的人一視同仁,“不別親疏,不殊貴賤,一斷于法”[19]。法律不左袒有權勢的人,“法不阿貴,繩不撓曲……刑過(guò)不避大臣,賞善不遺匹夫”[20]。除體現為“刑”的法律,還有大量制度化的“禮”,從“周公制禮”到唐律的“一準乎禮”,這種“法貴遵守”、“刑無(wú)等級”的思想是極具現代價(jià)值的。 3.以“和”為貴的法律價(jià)值選擇
“禮之用,和為貴;先王之道,斯為美,小大由之�！盵21]中國傳統法律文化中解決糾紛以“和”為最高價(jià)值選擇。禮的運用,貴在能和。先王傳下來(lái)的道,以禮為最美好,不論小事大事都是由此而行�！昂汀钡膬r(jià)值追求即是追求人與自然的***以及人與人之間的***,反映在糾紛的解決上,就是雙方在自愿的基礎上互作讓步求得糾紛妥善解決的一種機制。這種解決糾紛的“和”的思想是當今法治實(shí)踐中不可多得的歷史聰明。今天的調解制度正是傳統法律文化解決糾紛“和”的思想的積淀,其既降低了當事人的訴訟本錢(qián),也降低了法院的司法本錢(qián),符合司法效益的原則。從我國司法體制的架構來(lái)看,調解在基層法院承擔著(zhù)盡大多數民間糾紛解決的職能。
因而,在中國法治現代化的道路上,我們必須對人類(lèi)歷史經(jīng)驗進(jìn)行總結,挖掘傳統法律文化中的倫理精神,辯證地詮釋其思想精華,公道地吸取其精神內核,并對其進(jìn)行充實(shí)與超越,終極確立我國現代法治的倫理精神。
【參考文獻】
[1]于 敏,馬小紅.中國傳統法在法的現代化進(jìn)程中的幾個(gè)題目的研究[J].法制與社會(huì )發(fā)展,2003,(4).
[2]汪俊英.淺析傳統法律文化與法治現代化的沖突[J].中州學(xué)刊,1998,(1).
[3]蘇 力.法治及其本土資源[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1996.
[4]湯 唯.法律西方化與本土化的理性思考——也論中國法律文化現代化[A].何勤華.法的移植與法的現代化[C].北京:法律出版社,2001.
[5]【英】AJ·湯因比.歷史的研究(上)[M].曹未風(fēng)等譯.上海:上海人民出版社,1966.
[6]里 贊,趙娓妮.西方憲政文化淺議[J].比較法研究,1994,(Z1):383.
[7]公丕祥.法律現代化的理論邏輯[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999.
[8]馬克思恩格斯選集(第一卷)[M].北京:人民出版社,1972.
[9]馬克思恩格斯選集(第三卷)[M].北京:人民出版社,1972.
[10]莊金鋒,崔惠平.跨世紀法理學(xué)回顧與展看[M].上海:上海社會(huì )科學(xué)院出版社,2000.
[11]蘇 力.法治及其本土資源[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1996.
[12]【美】HW·埃爾曼.比較法律文化[M].
[13]禮記·中庸[M].
[14]后漢書(shū)·陳寵傳[M].
[15]孝經(jīng)·廣要道章[M].
[16]禮記·曲禮上[M].
[17]論語(yǔ)·為政[M].
[18]商君書(shū)·賞刑[M].
[19]韓非子·五蠹[M].
[20]韓非子·有度[M].
[21]論語(yǔ)·學(xué)而[M].
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