用工單位工傷保險與勞動(dòng)關(guān)系思考

　　建筑、礦山等危險性行業(yè)的從業(yè)人員也是勞動(dòng)者，亦應受到我國勞動(dòng)法規的保護，應予以確認勞動(dòng)關(guān)系并享受工傷保險待遇。依法保護此類(lèi)行業(yè)人員的合法權利，同時(shí)也是對于非法用工行為的一種有效管理、約束。

　　摘要：企業(yè)違法轉包給無(wú)用工資格單位或個(gè)人的，該單位和個(gè)人受傷的，企業(yè)承擔責任。

　　關(guān)鍵詞：用工單位;工傷保險;勞動(dòng)關(guān)系

　　當前，一些建筑、礦山等危險性較高的行業(yè)中，存在不規范用工狀態(tài)，即將建筑工程分包、轉包給沒(méi)有資質(zhì)的單位或者個(gè)人，來(lái)實(shí)際完成其所承包的工程。而這類(lèi)工作由于其危險性較高，導致工傷事故案件頻發(fā)。這種類(lèi)型的非規范用工狀態(tài)，往往不簽訂勞動(dòng)合同，不繳納各種保險，造成勞動(dòng)者維權難度增高�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理工傷保險行政案件若干問(wèn)題的規定》[1]中規定，企業(yè)違法轉包給不具備用工主體資格的單位或者個(gè)人，該單位或者個(gè)人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用人單位為承擔工傷保險責任的單位;社會(huì )保險行政部門(mén)認定上述單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應予支持。司法實(shí)踐中，由于各地法院沒(méi)有統一適用裁判依據標準，導致此類(lèi)案件維權困難。

　　一、司法實(shí)踐中存在情況

　　司法實(shí)踐中，多數此類(lèi)案件以提起確認勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)仲裁申請為第一個(gè)法律程序。大多數勞動(dòng)仲裁機構會(huì )依據勞動(dòng)和社會(huì )保障部的行政法規[2]的規定，而作出予以確認勞動(dòng)關(guān)系存在的裁決書(shū);用工主體不服裁決而起訴至法院，一些法院又以勞動(dòng)和社會(huì )保障部的文件不是法律為由，不作為裁決依據，而依據種種內部解釋等等來(lái)判決不予確認勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)者由此被切斷了追求合法利益的途徑。

　　一種觀(guān)點(diǎn)認為這種情況不予確認勞動(dòng)關(guān)系。如果工程是轉包、分包給無(wú)資質(zhì)的單位或者個(gè)人，該單位或者個(gè)人又招用勞動(dòng)者的，則認定該單位或者個(gè)人與其招用的勞動(dòng)者，雙方之間為雇傭關(guān)系，其前手具有用工主體資格的發(fā)包人、承包人、分包人或轉包人與勞動(dòng)者之間不存在勞動(dòng)關(guān)系[3]。另一種不予確認勞動(dòng)關(guān)系的觀(guān)點(diǎn)認為，該承包單位應該承擔相應的民事責任。因為勞動(dòng)關(guān)系是一種法律關(guān)系，承擔民事賠償責任并不一定以存在勞動(dòng)關(guān)系為前提，而是一種補充責任。只有符合了勞動(dòng)法律法規和勞動(dòng)合同的規定，才能成立勞動(dòng)關(guān)系。人社部(2013)第34號文第七條規定，“由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任”[4]。該規定認為用人單位與勞動(dòng)者之間確認勞動(dòng)關(guān)系不妥。不予以確認存在勞動(dòng)關(guān)系的法律依據如下：

　　1)最高人民法院關(guān)于印發(fā)〈全國民事審判工作會(huì )議紀要〉的通知[5]規定，建設單位將其所承包的工程發(fā)包給承包人，該承包人又非法轉包、違法分包的，實(shí)際施工人招用的人請求確認與建設單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系的，不應予以支持。

　　2)河北省高級人民法院內部處理參考意見(jiàn)[6]中根據其第二條規定，真正的干活的勞動(dòng)者雖然與發(fā)包單位不一定能被認定勞動(dòng)關(guān)系，但是依據該項規定，發(fā)包單位，違法承包者或者說(shuō)無(wú)相應資格的承包者也是要對該勞動(dòng)者的傷亡承擔賠償責任的。也就是說(shuō)雖然不一定被認定勞動(dòng)關(guān)系，但是相關(guān)民事賠償責任還是要承擔;換言之，此種情況下有資質(zhì)的用工單位和違法用工的無(wú)資質(zhì)的單位和個(gè)人要共同連帶承擔民事賠償責任。實(shí)質(zhì)上是用人單位可以依據此項規定來(lái)規避承擔更重的工傷保險責任。

　　3)除了法律、行政法規的規定外，關(guān)于勞動(dòng)爭議糾紛案件較大市也有地方性法規，比如石家莊市中級人民法院在其內部指導文件[7]通知(2014年6月18日下發(fā))中第二條中規定，具備用工主體資質(zhì)的用人單位將所承包的工程違法分包、轉包給無(wú)資質(zhì)和用工主體責任的單位和個(gè)人后，該單位和個(gè)人招的農民工等人與該單位之間不認可是勞動(dòng)關(guān)系，該勞動(dòng)者對其遭受的損害應通過(guò)民事賠償途徑予以解決。對于此項規定，筆者不予認同。此項規定只能依據侵權責任法及相關(guān)法規解決侵權問(wèn)題，對于視同工傷的問(wèn)題并不能予以解決。即勞動(dòng)者如果發(fā)生了視同工傷的情形，因法院的適用法律不當而不予以確認勞動(dòng)關(guān)系，則勞動(dòng)者面臨沒(méi)有權利的救濟途徑來(lái)解決問(wèn)題，其合法權利也無(wú)從保障。

　　一種觀(guān)點(diǎn)認為應予以確認勞動(dòng)關(guān)系，依據法律法規如下：

　　1)《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問(wèn)題的規定》[8]規定，企業(yè)違法轉包的，實(shí)際施工單位私自招聘的人與發(fā)包的企業(yè)之間用人單位違反了法律、法規規定，將承包業(yè)務(wù)轉包給不具備用工主體資格的單位或者個(gè)人，該單位或者個(gè)人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用人單位為承擔工傷保險責任的單位;社會(huì )保險行政部門(mén)認定上述單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應予支持。

　　2)人力資源社會(huì )保障部關(guān)于執行《工傷保險條例》若干問(wèn)題的意見(jiàn)[10]規定，具備資格的企業(yè)違法將工程轉包或者分包給無(wú)資格的組織或者個(gè)人的，該組織或者個(gè)人招用的工人從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，由具備資格的企業(yè)承擔工傷保險責任。

　　3)《最高人民法院公報》發(fā)布工傷保險行政糾紛典型案例，江蘇南通六建建設集團有限公司是某工程的承包人，但該六建公司將工程以承包的方式分包給李某，李某又將部分油漆工程轉包給王某，王某雇了張某施工干活。李某和王某均無(wú)用工主體資格，也無(wú)承攬油漆工程的相應資質(zhì)。后張某在進(jìn)行油漆施工中不慎受傷。后上海市松江區人力資源和社會(huì )保障局工傷認定行政案裁判結果為予以確認勞動(dòng)關(guān)系，該機構認為根據《工傷保險條例》的規定，張某在該項目中進(jìn)行油漆施工不慎受到事故傷害，屬于工傷認定范圍。筆者認同第二種觀(guān)點(diǎn)，這種情況下應予以確認勞動(dòng)關(guān)系。我國勞動(dòng)法規的制定指導原則是保護廣大勞動(dòng)者的合法利益，并使勞動(dòng)者的權益不受侵犯為最大目的。建筑、礦山等危險性行業(yè)的從業(yè)人員也是勞動(dòng)者，亦應受到我國勞動(dòng)法規的保護，應予以確認勞動(dòng)關(guān)系并享受工傷保險待遇。

　　依法保護此類(lèi)行業(yè)人員的合法權利，同時(shí)也是對于非法用工行為的一種有效管理、約束;只有讓非法用工的主體感受到了法律的威嚴，依法承擔責任并接受相應制裁，才能規范此類(lèi)非法用工行為。各級法院的內部文件與最高人民法院的司法解釋沖突的，應適用司法解釋來(lái)判案的問(wèn)題，屬于法律法規的位階問(wèn)題，應適用高位法判案的規定已非常明確。法院內部的文件并不是我國法律法規的組成部分，僅就本區域內法院內部裁判案件具有指導意義。但是在裁決此類(lèi)案件過(guò)程中，依然會(huì )出現依據三級法院內部文件而不予確認勞動(dòng)關(guān)系，從而使此類(lèi)當事人不能進(jìn)行工傷認定，得不到相應的工傷賠償而嚴重侵害到了當事人的合法利益。此類(lèi)問(wèn)題也屬于同案不同判的我國特有的司法現狀。

　　二、此項領(lǐng)域的立法完善

　　關(guān)于此類(lèi)案件中法律適用的問(wèn)題，我們認為從立法的角度考量，應當由法律或者最高法院的司法解釋予以明確闡述、規定此類(lèi)情況該不該予以確認勞動(dòng)關(guān)系，從而與法律、司法解釋、行政法規陳述相一致，否則司法程序與行政程序解決走兩條路，最后還要歸入行政程序來(lái)申請認定工傷、確認賠償數額等，由于規定與執行依據的不一致性，導致不利于解決實(shí)際問(wèn)題，極易造成司法不公正和社會(huì )的不穩定。

　　參考文獻：

　　[1]最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問(wèn)題的規定.(法釋〔2014〕9號)第三條規定.

　　[2]關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知.(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第四條規定.

　　[3]王林清.人民法院出版社,2014年10月第2版，第28頁(yè).

　　[4]石家莊市中級人民法院關(guān)于印發(fā)"石家莊市中級人民法院審理勞動(dòng)爭議案件若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)"的通知(2014年6月18日下發(fā))中第二條規定.

　　[5]最高人民法院關(guān)于印發(fā)"全國民事審判工作會(huì )議紀要"的通知.(法辦[2011]442號)第五十九條規定.

　　[6]河北省高級人民法院"關(guān)于我省勞動(dòng)爭議案件若干疑難問(wèn)題處理的參考意見(jiàn)".(2010年6月下發(fā))中第二條規定.

　　[7]石家莊市中級人民法院關(guān)于印發(fā)"石家莊市中級人民法院審理勞動(dòng)爭議案件若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)"的通知(2014年6月18日下發(fā))中第二條規定.

　　[8]最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問(wèn)題的規定.(法釋〔2014〕9號)第三條規定.

　　[9]勞動(dòng)和社會(huì )保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知.(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第四條規定.

　　[10]人力資源社會(huì )保障部關(guān)于執行"工傷保險條例"若干問(wèn)題的意見(jiàn).(人社部發(fā)〔2013〕34號)第七條規定.

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