淺談完善獨立董事激勵與約束機制的對策思考
【論文關(guān)鍵詞】公司；獨立董事；激勵；約束
【論文摘要】獨立董事制度是加強公司治理的一項重要舉措，為發(fā)揮獨立董事制度在我國上市公司治理中的作用，解決這一制度中出現的種種問(wèn)題，需要進(jìn)一步完善有關(guān)獨立董事的激勵與約束機制，實(shí)現獨立董事責、權、利的平衡；激勵和約束機制主要可分為經(jīng)濟補償機制、聲譽(yù)促進(jìn)機制和法律約束機制。
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為了改進(jìn)和完善上市公司的法人治理結構，提高上市公司的治理水平，我國于上世紀末引人了主要流行于英美等西方國家的獨立董事制度，出臺了相關(guān)規章予以規制。迄今為止，我國上市公司均已設立了獨立藍事。然而，從獨立董事制度在我國的運作來(lái)看，其實(shí)效與人們的期望相距甚遠。如何完善這一制度是上市公司治理中的重要課題。我國現行公司法已明確規定上市公司要設立獨立董事，這為進(jìn)一步完善這一制度提供了法律運作的空間。獨立董事制度在中國的實(shí)踐所暴露出來(lái)的種種間題，其原因是多方面的。筆者認為，解決這些間題的關(guān)鍵一點(diǎn)是要完善有關(guān)獨立董事的激勵與約束機制，以促進(jìn)獨立羞事能真正獨立、誠信和勤勉地履行他們的職責。
一、經(jīng)濟補償機制
經(jīng)濟補償機制側重于對獨立董事的激勵，主要包括薪酬制度和保險制度的建立和完善。要使獨立董事勤勉履行監督職責并對重大事項發(fā)表獨立意見(jiàn)，必須在物質(zhì)上給予較大激勵。這并不會(huì )影響到其獨立地位，而是對其工作的積極肯定。獨立董事要對公司龐大、復雜的業(yè)務(wù)進(jìn)行有效監督，必須付出相當多的時(shí)間和精力。因此，按照等價(jià)有償原則建立合理公平的獨立童事薪酬制度就至為重要。經(jīng)濟補償可采取年薪加津貼及其他一些方式。津貼應由藍事會(huì )制定預案，討論津貼的付給辦法，然后由股東大會(huì )審議，并在公司年報中予以披露。
建立經(jīng)濟補償機制基于以下幾點(diǎn)考慮:首先，獨立董事多為商業(yè)、法律或財務(wù)方面的專(zhuān)家學(xué)者或者高層管理人員，他們時(shí)間價(jià)值的機會(huì )成本較高，既然要求居其位，盡其責，沒(méi)有適當的物質(zhì)報酬是很難讓他們盡力工作的。其次，獨立董事雖不直接參與公司的決策和管理活動(dòng)，但是他們對公司的職責是明確的。隨著(zhù)我國證券市場(chǎng)監督機制的逐步完善，獨立董事所承擔的責任與風(fēng)險也越來(lái)越大，向其支付報酬也就理所當然。再次，需要注意的是，獨立董事報酬的多少要以保證獨立置事的獨立地位為原則，報酬太少，不能調動(dòng)其積極性，報酬太多，又會(huì )影響其獨立性。關(guān)于獨立董事薪酬的支出，上市公司應當建立專(zhuān)項基金予以保障。
目前，我國上市公司電獨立董事的報酬主要是津貼和會(huì )議費。在確定獨立董事的報酬時(shí)，應該將其津貼與獨立董事履行職責相掛鉤。為此上市公司應建立起獨立董事的業(yè)績(jì)考評機制。具體可考慮以下幾方面因素:(1)該獨立董事的時(shí)間價(jià)值;(2)該獨立董事對公司提出了哪些合理化建議，效果如何;(3)公司所處區域的經(jīng)濟發(fā)展水平、工資水平的高低。獨立董事的津貼數額應在年終考評后才能正式確定。此舉能增強獨立董事對公司的責任感，使其享有的權利與對公司的義務(wù)趨向平衡。
關(guān)于獨立董事的薪酬支付方式，除了固定的年薪以外，還有必要采取其他一些動(dòng)態(tài)的支付方式來(lái)激勵獨立董事勤勉工作。如前述的津貼與考評機制相結合。此外，還可吸取國外的一些做法，如向獨立董事提供一定的股票期權，在更大程度上激發(fā)獨立董事的工作熱情。對獨立董事能否持有公司股票有不同看法，有人指出獨立董事持股會(huì )影響到其獨立性，這也不盡然。如香港聯(lián)交所創(chuàng )業(yè)板規定，獨立董事持有不超過(guò)發(fā)行人股本總額百分之一的股份權益，并且不是通過(guò)饋贈方式取得，則交易所一般不認為影響其獨立性。讓獨立董事持有公司少量股票，實(shí)行股票期權制度，一方面可以使獨立董事更關(guān)注其對公司貢獻的長(cháng)期效果，另一方面，有利于激發(fā)他們積極地為董事會(huì )的決策獻計獻策，促進(jìn)公司提高決策水平，提高經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)和效率，在一定程度上防止獨立董事在決策過(guò)程中采取過(guò)度謹慎和保守的態(tài)度而損害公司的可得利益，從而達到獨立董事持股的預期效果。允許獨立董事持有公司少量股票，可以使獨立董事更關(guān)注公司的決策與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因為獨立董事本身也屬于公司中小股東之一，就更能維護中小股東的利益。讓獨立董事與公司中小股東利益相一致，這是設立獨立董事制度的目的之一。在維護自身利益的驅動(dòng)下，獨立董事更會(huì )對公司可能損害中小股東權益的事項獨立發(fā)表意見(jiàn)。
從權利義務(wù)對等的關(guān)系看，由于獨立董事履行職責同時(shí)也伴隨著(zhù)可能發(fā)生的風(fēng)險，就有必要建立合理的獨立董事責任補償機制。獨立董事必須在其職權范圍內對公司董事會(huì )的重大決策公正獨立地發(fā)表意見(jiàn)，其行為必須是從公司、股東的利益出發(fā)，尤其是要考慮中小股東的利益。‘獲得報酬只是獨立董事從公司獲得其行為的相應對價(jià)。鑒于獨立董事職權行使具有風(fēng)險性并需承擔連帶責任，為降低獨立董事的職業(yè)風(fēng)險，可引人國外的為獨立董事設立職業(yè)責任險的做法。即在上市公司設立獨立董事制度的同時(shí)，在中國保險市場(chǎng)設立“獨立董事職業(yè)責任險”，并通過(guò)公司法規、規章完善在公司內部的具體運作。對“獨立董事職業(yè)責任險”的費用可由公司和獨立董事分擔，同時(shí)考慮獨立董事的過(guò)失程度。這樣，就在一定程度上減小了獨立董事履行職責所帶來(lái)的風(fēng)險，保證獨立董事能勤勉、無(wú)私地履行職責。
二、聲譽(yù)促進(jìn)機制
聲譽(yù)促進(jìn)機制的建立和完善需要有一個(gè)發(fā)達的獨立董事市場(chǎng)。相關(guān)法規應對獨立董事市場(chǎng)的準人制度作出明確規定。一般來(lái)說(shuō)，獨立董事主要是商業(yè)、法律、財會(huì )等領(lǐng)域的專(zhuān)家、學(xué)者，他們都十分重視個(gè)人的聲譽(yù)。一旦獨立董事在上市公司治理中發(fā)揮了他們的積極作用，將會(huì )極大地提升其聲譽(yù)。如小商品城的獨立董事之一，中國社科院工業(yè)經(jīng)濟研究所研究員羅仲偉就認為自己算是個(gè)成功的例子。聲譽(yù)促進(jìn)機制的建立，將會(huì )使獨立董事更加積極地去監督執行董事和經(jīng)理人員，真正做到誠信、勤勉工作，以維護得來(lái)不易的個(gè)人聲譽(yù)，使獨立董事真正“獨立”起來(lái)，在一定程度上可避免獨立董事唯大股東、執行董事馬首是瞻或與他們“合謀串通”。
眾所周知，由于我國獨立董事制度的不健全，獨立董事在中國被蒙上了“花瓶董事”和“橡皮圖章”的指責。從鄭百文獨立董事陸家豪被證監會(huì )處以罰款以后，又發(fā)生了新疆屯河獨立董事魏杰辭職、伊利罷免獨立董事俞伯偉等現象。這種現象的發(fā)生絕非偶然，在其背后反映了我國獨立董事制度的種種問(wèn)題。這些人不論是主動(dòng)辭職還是媒體所稱(chēng)的“臨陣脫逃”，可能是他們在剛擔任獨立董事時(shí)所無(wú)法預料的。獨立董事們的尷尬境地也讓獨立董事制度建設成為中國人日益關(guān)注的問(wèn)題。筆者認為，一個(gè)不可忽視的間題是要建立健全獨立董事市場(chǎng)。要明確規定擔任獨立董事的特殊資格。獨立董事資格是關(guān)系這一制度能否發(fā)揮作用的大間題。獨立董事的特殊資格應包括獨立董事在利害關(guān)系上具有獨立性和超脫性，明確擔任獨立董事的禁止條件，同時(shí)也要求他們具有擔任獨立董事所必須的專(zhuān)業(yè)知識和工作經(jīng)驗。為培育獨立董事市場(chǎng)，有必要設立專(zhuān)門(mén)的獨立董事行業(yè)協(xié)會(huì )，以加強自律管理。我們相信，隨著(zhù)我國市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，上市公司獨立董事制度的建立，獨立董事市場(chǎng)也必將得以建立和發(fā)展。在英美等西方國家，對獨立董事市場(chǎng)的準人制度均有嚴格的條件限制�？梢灶A見(jiàn)，讓專(zhuān)業(yè)人士進(jìn)人獨立董事市場(chǎng)，借助于市場(chǎng)竟爭和市場(chǎng)選擇使得人才聲譽(yù)機制得以建立，將成為我國完善獨立董事制度的重要舉措和必然選擇。
三、法律約束機制
目前，完善獨立董事相關(guān)法律法規建設是發(fā)揮獨立董事作用的關(guān)鍵。一是要進(jìn)一步明確有關(guān)獨立董事的任職資格及產(chǎn)生辦法，消除運作上的隨意性和不規范性，真正將獨立董事制度上升為具體的法律制度。相關(guān)規范性法律文件的規定要符合公司運作實(shí)效性的要求，要更具體更具有可操作性。如應對獨立董事的任職數量進(jìn)行嚴格的限制，規定一個(gè)公民原則上只能擔任一家公司的獨立董事�？梢韵胂�，如果某人同時(shí)出任多家上市公司的獨立董事，就難以保證該獨立董事會(huì )對所有任職公司都付出必要的時(shí)間和精力(我國專(zhuān)業(yè)獨立董事尚較缺乏)，而且也違反了有關(guān)黃事競業(yè)禁止的公司法理。此外，獨立董事在參與公司的重大決策過(guò)程中也會(huì )掌握一定的公司秘密，難免會(huì )將公司秘密泄露出去。因此，一人原則上只能擔任一家上市公司的獨立董事，這既能讓獨立董事盡職盡責，也不違背相關(guān)公司法理。同時(shí)，也應規定任何一個(gè)公司的內部董事或經(jīng)理人員也不得出任任何其他公司的獨立黃事，以盡可能保證獨立董事的獨立性。二是要通過(guò)具體法規、規章對獨立董事的權責作出明確規定，對沒(méi)有履行職責的獨立董事要依法追究其法律責任。根據公司法的規定，如果董事會(huì )通過(guò)的決議給中小股東造成巨大損害，任何一位中小股東都可以起訴董事會(huì )。如果法院判決螢事會(huì )承擔經(jīng)濟或法律上責任，那么根據螢事會(huì )會(huì )議記錄，凡是對該決議投贊成票的董事都對此負連帶貴任，獨立董事也不例外。當然，如果該獨立董事是出于一般過(guò)失，則可以通過(guò)“獨立董事職業(yè)責任險”來(lái)降低其風(fēng)險。但如果該獨立董事是出于重大過(guò)錯，則必須由其自己來(lái)承擔相應的經(jīng)濟或法律責任。三是為了保證獨立董事能真正發(fā)揮作用，有必要增加獨立董事在董事中的比例。我國證監會(huì )2001年發(fā)布的(關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》中規定了上市公司董事會(huì )成品中應當至少包括三分之一的獨立董事。這個(gè)比例應提高到二分之一以上，以確立獨立藍事的強勢地位，使獨立螢事擺脫受控制股東和內部董事控制的局面。英美國家獨立黃事制度經(jīng)過(guò)20多年的發(fā)展，有些公司蜚事會(huì )中的獨立董事人數已超過(guò)董事總人數的三分之二以上。
在中國獨立董事制度建設的過(guò)程中，還必須解決的一個(gè)法律機制是獨立董事與監事會(huì )的關(guān)系及權責界限。在西方發(fā)達國家，董事會(huì )既是業(yè)務(wù)執行機構，又是監督機構。而在我國公司治理結構中已有專(zhuān)門(mén)的監督機構—監事會(huì )，這就必然涉及到獨立董事與監事會(huì )的權責沖突間題。如何解決這一沖突，則是擺在我國獨立董事制度設計過(guò)程中的重要課題。我國公司法對監事會(huì )的職權已作出了明確的規定，那么相關(guān)法規、規章對獨立董事的權責規定就不能與監事會(huì )的職權相沖突。
獨立董事的激勵與約束機制是獨立董事制度能否發(fā)揮作用的重要因素。當然，這一機制作用的發(fā)揮離不開(kāi)獨立董事制度與我國傳統公司治理結構的有機結合。只有在實(shí)踐中不斷探索，才能找到一條切合我國實(shí)際的獨立董事激勵與約束機制，從而提高我國公司的治理水平，提高我國公司的國際競爭力。
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