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知識產(chǎn)權出資的風(fēng)險及規避試析
知識產(chǎn)權出資的風(fēng)險及規避，依據我國現行的法規，系統地分析了特別的投資形式—知識產(chǎn)權，并提出了合理的意見(jiàn)。
一、知識產(chǎn)權出資的概念及特點(diǎn)
“知識可以作為資本，很大程度上是由于知識既具備形成價(jià)值的自然屬性又具備生產(chǎn)增值的社會(huì )屬性，即具有資本的雙重屬性。”知識產(chǎn)權出資是知識經(jīng)濟時(shí)代重要的出資形式，從經(jīng)濟學(xué)的角度看，可以將知識產(chǎn)權出資當成一種投資行為，它是資本化的知識產(chǎn)權。知識產(chǎn)權出資是指知識產(chǎn)權所有人根據法律、法規的相關(guān)規定，用轉讓或者許可的方式將其所擁有的知識產(chǎn)權向公司出資，由公司根據評估價(jià)值確定知識產(chǎn)權出資人的股東地位并享有股東權利。
根據以上對知識產(chǎn)權出資的概述，我們可以總結它所具有的特點(diǎn)：(1)不易評估，難度較大。知識產(chǎn)權的評估與其他財產(chǎn)評估相比有很大的難度，這是由知識產(chǎn)權的無(wú)形性所決定的。同時(shí)知識產(chǎn)權的價(jià)值并非是恒量的，它受到知識產(chǎn)權時(shí)間性的制約。因此在實(shí)踐中很難進(jìn)行準確的評價(jià)。(2)經(jīng)營(yíng)收益較強。知識產(chǎn)權所有者利用擁有的知識產(chǎn)權，可以在一定時(shí)間內把知識產(chǎn)權作為資產(chǎn)進(jìn)行投資進(jìn)而獲得收益。(3)產(chǎn)權效力不確定。這同樣是由知識產(chǎn)權自身的特性決定的，知識產(chǎn)權同其他權利有所不同，它的獲得必須通過(guò)專(zhuān)門(mén)法規的認可與授予。(4)效力期限性。知識產(chǎn)權的時(shí)間性決定了知識產(chǎn)權出資的效力是有期限限制的，在以知識產(chǎn)權出資時(shí)應特別注意知識產(chǎn)權的時(shí)間性，因為這涉及到該項權利的有效性，從而決定能否出資及其獲得價(jià)值。
二、知識產(chǎn)權出資的標的物
研究知識產(chǎn)權的出資要件首先要確定其出資的標的范圍，即出資標的物是否適格。在立法層面，各國均認可知識產(chǎn)權可以出資，但是各國相關(guān)法律規定的變現方式不同。我國《公司法》第二十七條作出了規定，依照該規定，適合出資的知識產(chǎn)權，能夠作為公司的資本構成，法律條文就此沒(méi)做任何限制條件。這是否意味著(zhù)知識產(chǎn)權只要符合公司資本適格理論就能夠出資呢?這是知識產(chǎn)權出資前首先必須處理的問(wèn)題。公司資本由貨幣出資和非貨幣出資兩部分組成，非貨幣出資不僅涵蓋了動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)等實(shí)物，還包括了特許權、債券、知識產(chǎn)權等非現金的財產(chǎn)方式。所以，非貨幣出資就是股東使用現金以外的財產(chǎn)履行出資的形式。
知識產(chǎn)權標的物的適格性應當具備五個(gè)特性，即確定性、價(jià)值的現存性、評價(jià)的可能性、有益性和可轉讓性。
(1)確定性。確定性是指出資的標的物必須可以特定化，即以一項知識產(chǎn)權出資必須將出資數量、種類(lèi)、方式等內容詳實(shí)記載于公司規章章程等合法文件當中。(2)現存性�，F存性是指知識產(chǎn)權出資的標的物必須是既有權利，是已經(jīng)獲得認可的知識產(chǎn)權，不應是專(zhuān)利申請權或正在審批的商標權或正在研發(fā)的技術(shù)秘密等期待權利，也不能是已經(jīng)消滅的權利，出資的標的物必須是已經(jīng)取得的價(jià)值物，并且出資者對這個(gè)價(jià)值物依法具備處分權。(3)可轉讓性�？赊D讓性是指知識產(chǎn)權出資人應該對出資的知識產(chǎn)權享有獨立支配的權利。如果是以共有的知識產(chǎn)權出資，則必須征得全體共有人一致同意才可作為出資方式。(4)評估可能性。它是指作為出資的知識產(chǎn)權既具備商業(yè)價(jià)值，又能夠通過(guò)專(zhuān)門(mén)的評估機構用特定的評估形式實(shí)行評估作價(jià)。(5)有益性，是指作為出資的知識產(chǎn)權可以為公司帶來(lái)利益，即作為出資的知識產(chǎn)權能為公司所用，知識產(chǎn)權能否為公司所用取決于它和公司的經(jīng)營(yíng)范圍之間的關(guān)系。
從性質(zhì)上來(lái)看，知識產(chǎn)權隸屬于私權范疇，它的權利對象具備無(wú)形性特征。倘若只從“知識產(chǎn)權”的上位概念進(jìn)行考察，它完全滿(mǎn)足上述非貨幣出資標的物的5種標準，但我們不可輕率地認為一切符合上述5項標準的知識產(chǎn)權均能夠成為出資的標的物。類(lèi)型不同的知識產(chǎn)權有著(zhù)不同的特性，而且可資本化的并非是全部的知識產(chǎn)權，有些知識產(chǎn)權因其自身的特性，作為公司資本會(huì )在一定程度上遭受制約。由上可見(jiàn)，使用知識產(chǎn)權出資的時(shí)候，應該充分考慮出資的知識產(chǎn)權的類(lèi)別，不是全部的知識產(chǎn)權均適合出資或者由擁有者自由支配，出資標的物的范圍也是有所限制有所選擇的。
三、知識產(chǎn)權出資過(guò)程中存在的風(fēng)險
針對知識產(chǎn)權出資過(guò)程中可能出現的風(fēng)險，本文從知識產(chǎn)權資本本身固有的風(fēng)險和知識產(chǎn)權資本在公司運作上的風(fēng)險兩個(gè)方面進(jìn)行了分析。首先從知識產(chǎn)權資本本身固有的風(fēng)險進(jìn)行了分析，主要包括以下四個(gè)方面：
(一)用作出資的知識產(chǎn)權的合法性問(wèn)題
知識產(chǎn)權的合法性即用于出資的知識產(chǎn)權權利是否存在瑕疵，出資者用知識產(chǎn)權出資獲取股權即可成為公司的股東，換句話(huà)說(shuō)，出資者必須是知識產(chǎn)權合法的所有者，他將該項權利出資具有合乎法律的依據。知識產(chǎn)權是否合法是知識產(chǎn)權出資的首要條件，如果以不合法的知識產(chǎn)權出資必然導致出資因非法而無(wú)效。
(二)用作出資的知識產(chǎn)權的時(shí)間性問(wèn)題
知識產(chǎn)權為了促進(jìn)科學(xué)文化的發(fā)展、鼓勵智力成果公開(kāi)，在保護時(shí)間上有著(zhù)期限性。這是一類(lèi)特殊的社會(huì )契約，是以國家姿態(tài)出現的社會(huì )和知識產(chǎn)權持有人簽署的契約。商標權、專(zhuān)利權、著(zhù)作權均有法定的保護期限，對于限期保護的知識產(chǎn)權，只能在限期內作為出資取得股東權利。
(三)用于出資的知識產(chǎn)權地域性的問(wèn)題
知識產(chǎn)權的地域性，決定了知識產(chǎn)權的效力僅限于該國范圍之內。任何國家對于其他國家的知識產(chǎn)權沒(méi)有保護的義務(wù)，知識產(chǎn)權的權利人若想在其他國家獲得保護就應遵循該國法律登記注冊或者審查批準。
其次是知識產(chǎn)權資本在公司運作上的風(fēng)險，主要包括用作出資的知識產(chǎn)權機制不穩定帶來(lái)的風(fēng)險和價(jià)值評估中的法律風(fēng)險這兩個(gè)方面。
(一)用作出資的知識產(chǎn)權機制不穩定帶來(lái)的風(fēng)險
當代企業(yè)在本質(zhì)上就是資本的合成體，它的責任財產(chǎn)的真實(shí)性以及穩定性決定了它的信用，所以大陸法規定了公司的“資本三原則”，盡管在我國公司法中沒(méi)有明確地把資本的三個(gè)原則寫(xiě)入法條，但卻把這種精神貫徹到了公司法中。然而知識產(chǎn)權價(jià)值并不穩定，專(zhuān)利技術(shù)同新技術(shù)的開(kāi)發(fā)及市場(chǎng)的變化有著(zhù)密切的關(guān)系。倘若公司接納專(zhuān)利技術(shù)以及計算機軟件的出資，這一專(zhuān)利技術(shù)以及計算機軟件在保護期限屆滿(mǎn)之后，知識產(chǎn)權的價(jià)值肯定會(huì )大幅度地降低直至為零，這個(gè)時(shí)候就要補充公司的資本，不然就會(huì )違背公司資本的維持原則。針對這種情況，企業(yè)在接納知識產(chǎn)權投資的時(shí)候，要事先對這種情況進(jìn)行約定，以免發(fā)生不必要的風(fēng)險。
(二)知識產(chǎn)權價(jià)值評估中的法律風(fēng)險
較之于實(shí)物出資，知識產(chǎn)權的價(jià)值十分難確定。我國現階段的立法只是籠統地確定了股東或創(chuàng )始人投資的非貨幣財產(chǎn)理應由具備評估資格的那些資產(chǎn)評估機構進(jìn)行評估，合計出價(jià)值后通過(guò)驗資機構來(lái)驗資。而對怎樣評估作價(jià)?能否完全由評估機構來(lái)評估?亦或是準許當事人自行進(jìn)行評估等問(wèn)題沒(méi)有作出明確的規定。目前我國知識產(chǎn)權的資本化程度普遍較低，在進(jìn)行審查或核準時(shí)，存在評價(jià)難度大、效力不確定等問(wèn)題，并且在時(shí)間上難以完全符合知識產(chǎn)權的效力期限要求。
四、知識產(chǎn)權出資的法律規制
目前我國應建立相關(guān)的法律對知識產(chǎn)權出資等方面進(jìn)行明確規定，從而降低知識產(chǎn)權資本化過(guò)程中所面臨的風(fēng)險。
(一)對知識產(chǎn)權出資基本條件的建議
1.確立知識產(chǎn)權出資相適應原則。出資知識產(chǎn)權首先應該與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍相關(guān)。出資人出資，公司接受該出資時(shí)必須保證該項知識產(chǎn)權屬于公司經(jīng)營(yíng)所需，這是公司正常經(jīng)營(yíng)的需求。其次，該項知識產(chǎn)權必須與公司的規模相適應。擁有某項知識產(chǎn)權的企業(yè)必須具有足以實(shí)施該知識產(chǎn)權的條件和能力。
2.明確知識產(chǎn)權出資客體適格性?xún)热莸囊幎�。雖然公司法將知識產(chǎn)權列為可以出資的范圍，但是在《公司登記管理條例》和《公司注冊資本登記管理規定》中，沒(méi)有明確界定知識產(chǎn)權出資標的的范圍。
(二)知識產(chǎn)權出資的基本程序的建議
通過(guò)對國內外和出資規制相關(guān)經(jīng)驗的有效借鑒，應該在出資之前要重視知識產(chǎn)權出資規定的設立。實(shí)踐研究表明，在事情發(fā)生之前采取適宜的措施能夠預防潛在風(fēng)險的發(fā)生，與事后采取補救措施所產(chǎn)生的效果進(jìn)行對比，我們可明顯發(fā)現前者效果更佳，所以規定知識產(chǎn)權出資法定程序是非常重要的。
1.完善知識產(chǎn)權出資公示制度。所謂公示制度是指在知識產(chǎn)權出資之前應當采取適當方式將有關(guān)知識產(chǎn)權出資的情況向社會(huì )公開(kāi)，接受公司相對人及大眾投資者的監督。該項制度設立的宗旨是消減由于技術(shù)無(wú)形性、難以評估等因素所帶來(lái)的不良影響，例如信息失真、作價(jià)不合理等，從而保證公司真實(shí)性。采取此項制度能夠謹防暗箱操作等行為的發(fā)生，是對民眾知情權、監督權的有效行使的保障。
2.事前監督制度。事前監督其實(shí)也就是審查與監督知識產(chǎn)權出資各個(gè)環(huán)節，之所以要施行事前公示制度，其最終目的就是讓廣大民眾清楚認識到知識產(chǎn)權出資信息，加大監督力度的同時(shí)合理構建交流平臺。而事前監督則是通過(guò)國家設立特別機構全面審查與認可知識產(chǎn)權出資行為，從而給廣大民眾提供真實(shí)客觀(guān)的判斷標準、評價(jià)準則。知識產(chǎn)權出資的風(fēng)險及規避現階段看來(lái)國內現行出資審查承認制度還不夠成熟，需要不斷修整與完善。
知識產(chǎn)權的出資入股在我國被視為科技創(chuàng )新企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵和基礎。我國知識產(chǎn)權出資尚處于起步階段，實(shí)踐時(shí)間相對較短，加之本國存在諸多勞動(dòng)密集型企業(yè)，尚未將關(guān)注點(diǎn)落到知識產(chǎn)權方面。與發(fā)達國家相比，知識產(chǎn)權出資的相關(guān)法律規定還處于缺失或不完善階段，使得這種出資方式在時(shí)間運作上不成熟，從而導致實(shí)踐中發(fā)生很多因知識產(chǎn)權出資產(chǎn)生的爭議糾紛，知識產(chǎn)權出資標的的范圍、出資評估、出資比例等問(wèn)題系知識產(chǎn)權出資制度的核心，針對這些問(wèn)題我國要從法律層面上進(jìn)行規避，保護知識產(chǎn)權出資人的權利。
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